[基本案情]

公訴機(jī)關(guān)：金湖縣人民檢察院。

被告人應(yīng)某某。應(yīng)涉嫌交通肇事罪被取保候?qū)彙?/FONT>

被告人應(yīng)某某是金湖縣環(huán)衛(wèi)處駕駛員。2006年12月26日11時許，被告人應(yīng)某某上班駕車在金湖縣工業(yè)園區(qū)理士電池廠清理垃圾后，從該廠南門由北向南行駛，當(dāng)左轉(zhuǎn)彎駛?cè)肷袢A大道時，未避讓在道路內(nèi)正常行駛的車輛，與無證駕駛二輪摩托車的張某某（男，1976年10月10日生）相撞，致張顱腦、胸部損傷死亡。應(yīng)某某負(fù)此次事故的主要責(zé)任。

事故發(fā)生后，應(yīng)某某投案自首，并賠償被害人親屬經(jīng)濟(jì)損失24萬元。

[裁判理由和結(jié)果]

金湖縣人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，被告人應(yīng)某某違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，發(fā)生重大交通事故，致一人死亡，其行為構(gòu)成交通肇事罪。事故發(fā)生后，被告人應(yīng)某某能投案自首，案發(fā)后，被告人應(yīng)某某已對被害人親屬作出經(jīng)濟(jì)賠償，依法可以減輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第一百三十三條、第六十七條第一款、第六十三條第一款、第三十八條、第四十一條和最高人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，于2007年3月15日作出（2007）金刑初字第34號判決：

被告人應(yīng)某某犯交通肇事罪，判處管制二年。

[法律適用上的分歧與評析]

一種意見認(rèn)為，刑法第一百三十三條在同一條文內(nèi)規(guī)定了三個量刑幅度，一是三年以下有期徒刑或者拘役；二是三年以上七年以下有期徒刑；三是七年以上有期徒刑。被告人應(yīng)某某的行為對應(yīng)的法定刑是三年以下有期徒刑或者拘役，因其具有自首情節(jié)，可判處拘役，而不能減輕判處管制刑。

第二種意見認(rèn)為，雖然刑法第一百三十三條規(guī)定的最低刑是拘役，但是，根據(jù)刑法總則指導(dǎo)分則的原則，被告人應(yīng)某某能投案自首，就可以減輕處罰，而既然是減輕處罰，根據(jù)刑法第六十三條第一款的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)在法定刑以下量刑。應(yīng)某某的犯罪行為對應(yīng)的法定刑是三年以下有期徒刑或者拘役，因此對應(yīng)某某應(yīng)選擇低于拘役的刑罰判處。法院采納了第二種意見予以判決。筆者同意第二種已意見。其理由如下：

（一）對法定刑的理解

刑法第六十三條第一款的規(guī)定：犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。因此，準(zhǔn)確理解法定刑的涵義，是正確適用從重、從輕或者減輕處罰的前提。法定刑就是法定刑罰，即刑法規(guī)定的刑罰種類、期限和刑罰幅度，一般情況是指刑法分則對各種犯罪規(guī)定的刑罰標(biāo)準(zhǔn)亦稱量刑幅度。我國刑法對法定刑采取的是相對確定刑為主、絕對確定刑為輔的立法模式。一種犯罪有的只設(shè)置了一個量刑幅度，有的設(shè)置了數(shù)個量刑幅度。多數(shù)情況下，一個量刑幅度內(nèi)都規(guī)定了一定的刑度，如“處三年以下有期徒刑、拘役，”“處三年以上十年以下有期徒刑” 等。也有的一個量刑幅度內(nèi)沒有設(shè)置可供選擇的刑度，如絕對死刑，絕對無期徒刑等。具體到個案，法定刑是指根據(jù)被告人所犯罪行的輕重，應(yīng)當(dāng)分別適用的刑法規(guī)定的條款或者相應(yīng)的量刑幅度。如果所犯罪行的刑罰，分別規(guī)定有幾條幾款時，即以其罪行應(yīng)當(dāng)適用的條或款作為法定刑；如果是同一條文中，有幾個量刑幅度，即以其罪行應(yīng)當(dāng)適用的量刑幅度作為法定刑；如果所犯罪行只有單一的量刑幅度，即以此作為法定刑。第一種意見把一個量刑幅度內(nèi)的不同刑種當(dāng)成不同的量刑幅度，認(rèn)為有幾個刑種就有幾個量刑幅度，也即具有幾個法定刑，這顯然是錯誤的。

（二）對刑法規(guī)定的減輕處罰的理解

根據(jù)刑法第六十三條第一款的規(guī)定，減輕處罰是指對犯罪分子在法定刑以下判處刑罰。法定刑是一個量刑幅度，在這個量刑幅度內(nèi)，一般存在最高刑點(diǎn)，最低刑點(diǎn)，還有處在中間位置的各個刑點(diǎn)。在法定刑以下判處刑罰，是指應(yīng)低于法定刑的最低刑點(diǎn)以下處罰，而不包括法定刑的最低刑，比如行為人的犯罪行為適用的法定刑是十年以上有期徒刑、無期徒刑的，如適用減輕處罰，應(yīng)當(dāng)在法定最低刑十年有期徒刑以下量刑（不包括十年有期徒刑）。象本案的交通肇事，刑法第一百三十三條在同一條文內(nèi)規(guī)定了三個量刑幅度，一是三年以下有期徒刑或者拘役；二是三年以上七年以下有期徒刑；三是七年以上有期徒刑。被告人應(yīng)某某的犯罪情節(jié)所對應(yīng)的法定刑幅度為三年以下有期徒刑或者拘役，在這一法定刑幅度內(nèi)對應(yīng)某某判處較低的有期徒刑或者拘役，都是從輕處罰，而不是減輕處罰。所以第一種意見在法律適用上也是錯誤的。

[本案的法律適用]

雖然刑法第一百三十三條對交通肇事犯罪，未再規(guī)定低一檔次的量刑幅度，但是根據(jù)刑法總則指導(dǎo)分則的原則，大家對應(yīng)某某仍可以減輕處罰無分歧意見。由于被告人應(yīng)某某的行為所適用的法定刑是三年以下有期徒刑或者拘役，因此，要對其減輕處罰，就只能適用低于拘役（不包括拘役）的刑種，故以管制刑進(jìn)行判處為宜。因此，金湖縣人民法院采納第二種意見予以判處是正確的。