[案情]

被告人冒某女系某KTV歌廳服務(wù)員，一日，其見一女顧客將隨身攜帶的挎包寄存于歌廳吧臺后，即謊稱其系該顧客的朋友，以該顧客需要取挎包內(nèi)的物品為由，將挎包從吧臺保管員處騙出，躲至衛(wèi)生間取出挎包內(nèi)錢包中的人民幣4000元后，將挎包歸還吧臺保管員。案發(fā)后追回全部贓款。

[判決]

法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人冒某女以非法占有為目的，使用欺騙手段獲得被害人存放錢包的挎包后，以秘密竊取手段取得錢包中的錢財，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成盜竊罪。被告人自愿認(rèn)罪，退出全部贓款，可酌情從輕處罰。法院判決：冒某女犯盜竊罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣六千元。

[評析]

本案被告人在非法占有他人財產(chǎn)時，先使用欺騙手段獲得被害人存放錢包的挎包，后使用秘密竊取手段竊得錢包中的錢財，又將挎包歸還，被告人的行為究竟應(yīng)定詐騙罪還是盜竊罪？

盜竊罪與詐騙罪的界限，主要根據(jù)犯罪行為客觀方面的特征來區(qū)分。盜竊罪的客觀方面是行為人以秘密竊取的方法占有他人財物，在秘密竊取的情況下，行為人取得財物違反或不顧財物控制者意志，破壞其占有并非法占有他們的財物；而詐騙罪是行為人通過欺騙手段騙取公私財物控制者的信任，財物控制者基于這種信任主動將財物交付行為人占有。可見，行為人是采取秘密竊取的方式取得財物，還是采用欺騙手法使財物控制者受騙而產(chǎn)生處分其財物的意思和行為，是區(qū)分盜竊罪與詐騙罪的關(guān)鍵。

司法實踐中，區(qū)分盜竊罪與詐騙罪一般情況下并不困難，但現(xiàn)實情況非常復(fù)雜，有些行為人在盜竊犯罪活動中可能夾雜著欺騙行為，而有些行為人在詐騙犯罪活動中附帶有秘密竊取行為。對于現(xiàn)實情況中發(fā)生的這種盜竊與詐騙手法相交織的疑難案件如何定性，往往存在爭議。這種情形下，判定行為人構(gòu)成盜竊罪還是詐騙罪，主要是看行為人非法占有財物時起關(guān)鍵作用的手段。如果起關(guān)鍵作用的手段是秘密竊取，就應(yīng)定盜竊罪；如果是實施騙術(shù)，就應(yīng)定詐騙罪。所謂關(guān)鍵手段，即行為人賴以實質(zhì)或永久性占有財物的直接方式。當(dāng)然在具體認(rèn)定時還要對財物控制者是否因受騙將財物交給行為人實質(zhì)占有應(yīng)認(rèn)真分析，不能只憑短暫或形式上的交付來判斷，而要根據(jù)社會的一般觀念并結(jié)合財物控制者內(nèi)心想法衡量。即在當(dāng)時的情況下，社會的一般觀念是否認(rèn)為受騙人已經(jīng)將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人，進(jìn)行事實上的有效支配或控制；同時還要考慮受騙人是否具有將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人進(jìn)行有效支配或控制的意思。如果行為人只是在財物控制者將財產(chǎn)短暫或形式上交付，而未轉(zhuǎn)移給行為人進(jìn)行事實上的有效支配或控制的情況下，行為人取得財物的關(guān)鍵手段是秘密竊取行為，則應(yīng)構(gòu)成盜竊罪。

本案中，當(dāng)女顧客將挎包寄存于歌廳吧臺后，吧臺保管員即為該挎包及挎包中全部財物的控制者（不包括貴重物品和現(xiàn)金，貴重物品寄存應(yīng)告知和登記），被告人冒某女以該顧客的朋友的身份，將挎包從吧臺保管員處騙出，此時，冒某女取得挎包的手段無疑屬于欺騙手段，吧臺保管員也是基于相信其編造的虛假事實，陷入錯誤認(rèn)識，從而上當(dāng)受騙，“自愿”交出挎包。當(dāng)然，被告人占有挎包，也就意味著占有挎包中的普通財物（相對于貴重物品和現(xiàn)金）。但此時吧臺保管員并不清楚該挎包中還裝有大量現(xiàn)金，自然也不存在陷入錯誤認(rèn)識，“自愿”交出包中現(xiàn)金的可能。且按社會的一般觀念保管員此時陷入錯誤認(rèn)識做出的行為也僅僅是“自愿”交出挎包及挎包中的普通財物，而不是挎包中的現(xiàn)金。因此被告人此時對挎包中現(xiàn)金的占有只能是短暫或形式上的占有，而非實質(zhì)上的占有。被告人為了能實質(zhì)上占有，依靠的是躲至衛(wèi)生間進(jìn)行秘密竊取的方式，取出錢款后還將挎包歸還吧臺，進(jìn)一步欺騙保管員以達(dá)到犯罪事實不會被及時發(fā)現(xiàn)的目的。被告人的上述行為手段，與直接將吧臺保管員引開而竊取吧臺中的財物的行為并無本質(zhì)區(qū)別。由此可見，其實質(zhì)占有挎包中的現(xiàn)金的主要或關(guān)鍵手段是秘密竊取而非使用騙術(shù)，被告人騙出挎包只是為其下一步竊取挎包中的現(xiàn)金創(chuàng)造條件。因此被告人的行為完全符合盜竊罪的法律特征，構(gòu)成盜竊罪而非詐騙罪。