軟件是一個非常綜合性的東西，可以適用多種方式進行保護，軟件侵權一般講的是軟件著作權侵權，這里只講軟件著作權侵權賠償的計算。

一、實際案例

××公司為北京市著名的專業從事住宅及公用建筑裝飾設計及施工的裝修公司，2002年，北京市版權局先后兩次發現××公司未經許可使用了美國Autodesk公司享有著作權的軟件3ds Max 3.0，3ds Max 4.0，3ds Max 5.0，AutoCAD 14.0和AutoCAD 2000，向該公司發出警告。之后，北京市版權局在市公安局治安總隊警力配合下，分三路對××公司的9個經營點全面進行了著作權執法檢查并做了公證。2003年，北京市版權局對該公司做出了行政處罰27萬元人民幣的決定。其后美國Autodesk公司以侵犯計算機軟件著作權將××公司告上法庭。法院判決××公司立即停止對Autodesk公司以上軟件的侵權行為，并在《北京晚報》上就其侵權行為向Autodesk公司賠禮道歉，賠償Autodesk公司經濟損失人民幣149萬元，賠償Autodesk公司為訴訟而支出的合理費用人民幣32250元。

二、軟件侵權賠償的法律規定

《軟件保護條例》第二十五條：“侵犯軟件著作權的賠償數額，依照《中華人民共和國著作權法》第四十八條的規定確定?！?《著作權法》第四十八條：“侵犯著作權或者與著作權有關的權利的，侵權人應當按照權利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權人的違法所得給予賠償。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定的，由法院根據侵權行為的情節，判決給予五十萬元以下的賠償?！?

從以上規定來看，我國軟件侵權賠償的計算方式和商標、專利一樣有三種方式：1、被侵權人因侵權遭受的損失，2、侵權人因侵權獲得的收益，3、法定賠償。計算具體計算也和商標、專利相似，最高法院同樣有在司法解釋中有更為明確的計算方式。

關于被侵權人因侵權遭受的損失，《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（下稱解釋）第二十四條：“權利人的實際損失，可以根據權利人因侵權所造成復制品發行減少量或者侵權復制品銷售量與權利人發行該復制品單位利潤乘積計算。發行減少量難以確定的，按照侵權復制品市場銷售量確定?！边@里列出了一個計算公式：侵權復制品銷售量×單位利潤，在實踐中比較好適用，實際上在實踐中還有更好計算的方式。軟件侵權一般最終用戶侵權的情形比較多見，從較早以前微軟起訴亞都，到后來××裝飾公司被國外軟件公司起訴，這些案件都是最終用戶侵權，最終用戶侵權賠償是很好計算的，侵權人使用了多少個侵權軟件，就使被侵權人少賣了幾個正版軟件，那樣被侵權人因為侵權遭受的損失非常好計算，正版軟件的市場價格是固定的，軟件開發完成后，其復制制作成本幾乎為零，所以只要證明侵權人使用了多少個盜版軟件就可以了，在××裝飾公司的侵權案件中，判決賠償原告Autodesk公司經濟損失人民幣149萬元就是這樣計算的。因為他們使用的軟件價格比較高，所以賠償的數額比較大。

關于法定賠償，解釋第二十五條：“權利人的實際損失或者侵權人的違法所得無法確定的，人民法院根據當事人的請求或者依職權適用著作權法第四十八條第二款的規定確定賠償數額。人民法院在確定賠償數額時，應當考慮作品類型、合理使用費、侵權行為性質、后果等情節綜合確定。”解釋做一些限制，法官在行使自由裁量權的時候，應當參照一些情節綜合確定。

關于合理開支，解釋第二十六條：“著作權法第四十八條第一款規定的制止侵權行為所支付的合理開支，包括權利人或者委托代理人對侵權行為進行調查、取證的合理費用。人民法院根據當事人的訴訟請求和具體案情，可以將符合國家有關部門規定的律師費用計算在賠償范圍內。”和商標侵權賠償的相關規定一樣，軟件侵權也明確規定律師費也可以作為合理開支。上述案例中法院判決××公司賠償合理費用32250萬多元。

關于連續侵權問題，解釋第二十八條：“侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算?！?我們可以看到這個規定和商標、專利的相關規定是一樣的，所以如果知道有人在侵權最好是在兩年內就起訴，免得過了訴訟時效的部門不能追究了。

三、司法實踐中的賠償計算方法

軟件侵權損害賠償案件的賠償數額的計算和其他知識產權侵權賠償一樣，由于侵權人因侵權獲得的收益，或者被侵權人因為侵權造成的損失，在實踐中是很難計算的，所以很難設想有一個固定的模式、固定的計算方法，簡單得就像套用數學數表。在司法審判實踐中，軟件侵權直接損失的確定方法有如下一些方式：

1、可得利潤損失法。以權利人在被侵權期間可得利潤的減少作為權利人的損失。

其計算公式為：損失額＝軟件的單位平均利潤×（月標準銷售量×侵權時間（月數）－在被侵權期間的實際銷售量）。使用這種方法計算要注意以下幾個問題：

（1）月標準銷售量的確定。如果軟件投放市場后銷售情況較好，呈上升趨勢，則要以被侵權前最后一個月的正常銷售量作為月標準銷售量。如果軟件投放市場后，銷售量不具上升趨勢，而是上下波動，則可取其被侵權的月平均銷售量。
　?。?）侵權開始時間的確定。侵權時間對于損失額的計算很關鍵，但由于各種因素的影響，很難確定。如果可以查明盜版上市時間，以該時間為準；如不能確定盜版上市時間，在市場上沒有較大的不利于該類軟件銷售的情況下，可將軟件銷售量銳減的月份作為侵權的開始時間。

（3）軟件的單位平均利潤應是凈利潤，而不是毛利潤。

這種計算方法的優點是所得出的損失額比較接近于實際損失，且適用范圍廣，可用來計算大部分軟件侵權案的侵權損失額。當市場變化較大時，不宜采用這種方法。

2、侵權獲利法。以侵權者侵權所獲利潤作為權利人的損失。

一個管理較好的企業對其產品的生產銷售情況一般都是有詳細的賬目可查的，查明侵權人因侵權所得相對要容易一些。

具體計算方法是：侵權人從每件侵權復制品獲得的利潤乘以在市場銷售的總數所得之積，即為侵權人所得的全部利潤。

如果侵權人采取比被侵權軟件低的價格銷售侵權產品，應以被侵權軟件的銷售價來計算侵權人所得。如侵權人以低價銷售的，應以被侵權軟件的銷售價來計算，否則，不利于補償被侵權人的損失；如果侵權人能證明其所得的成本或者必要費有的，予以扣除；不能證明或者成本太小的，以侵權所得之全部收入為其所得利潤。

3、經濟生命周期法

經濟生命周期法就是以軟件在一個經濟生命周期內可獲利潤的減少來確定侵權損失。在審理這類案件時，有些權利人就以這種方法計算的損失額作為其訴訟請求。

一般一個成熟的軟件投放市場后，大致要經過成長、成熟、衰老、消亡四個階段。在銷售量上表現為，投放市場后銷售量逐漸上升，到達一定高度后又慢慢下降。這就是一個經濟生命周期。不同的軟件有不同的生命周期，但有一個大致的范圍，一般為3－5年。