周某與丁某系認(rèn)識幾天的朋友，雙方都知道對方的身份。因周某剛從監(jiān)獄出來，沒有地方住，有時就住丁某家中。一天丁某去上班，就留周某就一人在家看電視，后周某就將被害人家的電視、空調(diào)賣給了收廢品并離開丁某家。丁某回家后，發(fā)現(xiàn)電視、空調(diào)沒有了，就打電話問周某，周某謊稱電器送某修理部修理。當(dāng)丁某要周某將電器拿回，周某也答應(yīng)。后丁某去某修理部才得知無人送電器來修。遂聯(lián)系周某，但一直沒有聯(lián)系上。

 

一種觀點認(rèn)為周某的行為是盜竊，雖然丁某在周某家中居住，但并不證明周某家的財產(chǎn)就交給了丁某保管，也就是說在丁某家中住宿不等于明確表示委托保管財產(chǎn)，周某行為應(yīng)該定性為盜竊。

 

另一種觀點認(rèn)為周某的行為是侵占，丁某留周某一人在家，周某對被害人家中財物有臨時管理的義務(wù)，其私自處理丁某家中財物，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵占。

 

 

依據(jù)《刑法》規(guī)定，盜竊罪是指非法占有為目的，秘密竊取公私財物，數(shù)額較大，或者多次盜竊公私財物的行為。該罪的客觀方面一般表現(xiàn)為以秘密竊取的方法（即主觀上是意圖秘密竊取），將公私財物轉(zhuǎn)移到自己的控制之下，并非法占有的行為。

 

侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物，或者合法持有的他人遺忘物、埋藏物非法據(jù)為己有，數(shù)額較大，拒不退還的行為。該罪的客觀方面表現(xiàn)為將代為保管的他人財物或者合法持有的他人遺忘物、埋藏物非法轉(zhuǎn)為己有，拒不退還的行為。

 

兩者的共同點是都以非法占有為目的，采取的手段均可用秘密的方式，侵害的對象是自己無所有權(quán)的公私財物，且均是故意的行為。而兩罪的不同點則是盜竊罪中行為人對所竊取的公私財物不具有合法的占有權(quán)或使用權(quán)，即行為人在盜竊之前并不合法控制或持有該物。而侵占罪與盜竊罪最大的區(qū)別則是行為人侵占的財物是行為人業(yè)已合法持有的，亦即在行為人的合法控制之下的財物。“合法持有”則是指以合法的方式，取得對他人財物的暫時的占有權(quán)，但無處分權(quán)，即持有人不享有所有權(quán)。持有人將他物“變合法持有為非法所有”是侵占罪最大的特點，也是與盜竊罪的本質(zhì)區(qū)別。

 

筆者認(rèn)為，對刑法意義上持有含義的理解，不能脫離我國刑法關(guān)于侵占犯罪的規(guī)定。刑法意義上的持有首先應(yīng)包括有法律根據(jù)的持有和無法律根據(jù)的持有兩種情況在內(nèi)。其次，刑法意義上的持有應(yīng)是行為人在法律上或事實上對他人之物的控制狀態(tài)（即他人的財物在行為人自己的實際控制范圍之內(nèi)）。

 

本案中，雖然丁某留周某一人在家，并不意味丁某自愿將家中財物交與周某保管，或者周某對丁某家中財物有臨時管理的義務(wù)，即周某對丁某的財產(chǎn)不具有一定的合理占有或持有。丁某的財物在自己家的范圍，間接在其實際控制之下，周某采取秘密的手段將財物賣出，其行為符合盜竊罪的特征，而不屬于侵占罪，應(yīng)以盜竊罪定罪處罰。