離婚損害賠償制度有利于懲罰有過錯方違反婚姻義務(wù)的重大過錯行為，追究其民事責(zé)任，有利于填補無過錯方因他方過錯所受的損害，維護其合法權(quán)益，體現(xiàn)了法律的公平正義原則和保護弱者職能，有利于保障人們的合法權(quán)利。離婚損害賠償制度具有如此重大的意義，無過錯方應(yīng)充分發(fā)揮這一制度的功能來捍衛(wèi)自己的權(quán)利。但事實上離婚損害賠償?shù)呐e證在司法實踐中是一個較為困難和復(fù)雜的問題,根據(jù)“誰主張、誰舉證”的舉證原則, 在離婚損害賠償?shù)姆N種法定違法行為中,受害方無一不處于弱勢地位, 且以婦女為大多數(shù)，僅以其單獨之力取證、舉證,難以實現(xiàn)。再加上中國傳統(tǒng)觀念里有“清官難斷家務(wù)事”的想法，所以受害方在家庭暴力、虐待等情況下往往很難取得關(guān)鍵的人證。特別是在無過錯方以過錯方重婚、與他人同居等事由請求損害賠償?shù)膯栴}上,舉證更加困難。這是由于過錯方重婚、與他人同居在大多數(shù)情況下采用秘密的方式進行,使無過錯方無法知曉,更難以取得證據(jù)。即使無過錯配偶采取跟蹤、拍照、捉奸等方法掌握了一定的證據(jù)和線索,也因其證據(jù)的取得方式不具備合法性難以被法官認定和采納。在此情況下,無過錯配偶的合法權(quán)益不能得到有效的保護。

 

筆者認為對當前舉證責(zé)任可以試行兩方面的改革,一是在舉證問題上適用高度概然性證明標準。即法官基于概然性認定案件事實,從獲得證據(jù)推出的結(jié)論雖還不能完全排除其他可能性,但至少有十之八九可以得出待證事實的結(jié)論就可以了。這種舉證原則通過適當?shù)亟档土俗C明要求,從而可以較大限度地支持無過錯方的訴訟請求。二是在特定情況下運用過錯推定原則作為歸責(zé)原則，即舉證責(zé)任倒置。由于《民事訴訟法》規(guī)定了“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，而無過錯方基于其弱勢地位往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)，因此，需從證據(jù)規(guī)則入手，針對具體情況，作一些變通規(guī)定。在特定情況下，當無過錯方收集的證據(jù)表明對方有過錯，但尚不充分時，可以考慮舉證責(zé)任倒置。即由過錯方承擔舉證責(zé)任，如果他不能提出充分確鑿的證據(jù)證明自己沒有重大過錯行為，就要承擔因此產(chǎn)生的不利后果。三是在離婚訴訟中，應(yīng)通過有關(guān)立法或司法解釋，明確界定當事人收集證據(jù)的非法手段與合法途徑，采取措施以減輕無過錯方的舉證責(zé)任。對采用非法手段和侵犯人權(quán)的方式采集的證據(jù)宣布無效，并規(guī)定應(yīng)對此承擔相應(yīng)的法律責(zé)任，同時可以考慮規(guī)定派出所、居委會、村委會、物業(yè)管理部門等有義務(wù)向法律機關(guān)出具共同居住事實的證明。