眾所周知，證券市場的存在，是一個國家或者地區(qū)社會經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。我國股民在深滬兩證券交易所開戶數(shù)已達(dá)6900萬戶，“股市是國民經(jīng)濟的晴雨表”，已成了社會大眾的共識。因此，證券市場在國民經(jīng)濟中占有相當(dāng)重要的地位。然而，由于證券交易是在證券交易所掛牌系統(tǒng)自動報價，按照時間優(yōu)先、價格優(yōu)先的原則，由計算機自動撮合成交，具有無記名、無實物、無紙化、交易對象和交易行為較隱蔽的特點。這就使得一些人能夠利用其資金、信息和持股優(yōu)勢進(jìn)行投機，甚至輕而易舉地操縱證券交易市場，從而謀取暴利或其他利益。證券買賣，是一種零和游戲，一方的盈利，是建立在另一方的虧損基礎(chǔ)上的，操縱股票價格的莊家，其巨額的暴利使得眾多中小散戶投資者傾家蕩產(chǎn)，血本無歸。雖然有些莊家已被提起公訴，并被判重刑。但是，那些深受莊家操縱股票市場之害的中小散戶投資者們，要維護自己的權(quán)利和挽回經(jīng)濟損失還有漫長的路要走，他們有權(quán)利拿起法律的武器要求操縱證券交易市場的莊家們，承擔(dān)民事責(zé)任。本文現(xiàn)就操縱證券交易市場行為民事賠償責(zé)任作個膚淺的探討。
　　一、操縱證券交易市場行為概念的界定
　　《現(xiàn)代漢語詞典》對操縱一詞的解釋為：用不正當(dāng)?shù)氖侄沃洹⒖刂啤Ｔ谧C券法較發(fā)達(dá)的英、美等國家，其對于操縱證券交易市場行為占主導(dǎo)地位的解釋是：意圖造成不真實或足以令人誤解其買賣達(dá)到繁榮狀態(tài)或抬高、壓低、穩(wěn)定證券之價格，以誘使他人購買或出售該證券的一系列交易行為。在我國，多數(shù)學(xué)者援用現(xiàn)成的法律法規(guī)來界定操縱證券交易市場行為的定義，其中有援用《刑法》第182條的規(guī)定的，即有下列情形之一，操縱證券交易價格，獲取不正當(dāng)利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險；單獨或者合謀集中資金優(yōu)勢，持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢，聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格的；與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進(jìn)行證券交易或者買賣并不持有的證券，影響證券交易價格或交易量的；以自己為交易對象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移證券所有權(quán)的自買自賣，影響證券交易價格或證券交易量的：或在以其他方法操縱交易價格的行為即為操縱證券交易市場行為。也有援用《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第七條來確定操縱證券交易市場行為的定義：操縱證券交易市場行為是指任何單位或者個人以獲取利益，減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢或濫用職權(quán)操縱市場，影響證券交易價格，制造證券市場假象，誘導(dǎo)或致使投資者在不了解真相的情況下作出證券投資的決定，擾亂證券市場的行為。筆者認(rèn)為：操縱證券交易市場行為，它是指行為入采取不正當(dāng)?shù)姆椒ê褪侄沃?、控制證券交易，故意抬高、打壓、穩(wěn)定證券的交易價格，并使之處于交易活躍狀態(tài)，以誘使他人購買或出售該證券，從而獲取不正當(dāng)利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的行為。這個定義的好處在于它從法律行為的構(gòu)成要件，即從主觀方面和客觀方面來敘述，比較符合法律用語的特點。
　　二、操縱證券市場行為的特征
　　1、操縱市場行為具有隱蔽性和欺騙性。由于證券交易系統(tǒng)是一個全國性的系統(tǒng)，交易對象是不確定的投資人，其交易平臺就是滬深兩交易所的掛牌系統(tǒng)，按照時間優(yōu)先和價格優(yōu)先的原則，根據(jù)報價，由計算機自動撮合成交，交易的雙方互不清楚對方的情況。一般情況下，投資人是根據(jù)上市公司發(fā)布的信息以及證券的歷史走勢等來判斷和作出投資決定的，當(dāng)某個股被莊家控制后，其股價走勢就不再是該股真正的價格反映了，加之相關(guān)信息的配合，一般的投資人是無法知曉真正的內(nèi)情的，從而容易被虛假的表象誤導(dǎo)作出違背其真實意思表示的投資決定。
　　2、操縱證券市場行為具有社會危害性和可責(zé)罰性。操縱市場的人即俗稱的莊家，其最終目標(biāo)都是要獲取不正當(dāng)利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險，它必然要以犧牲他人的利益為前提，也必然要破壞一個國家或地區(qū)的經(jīng)濟秩序，動搖一個國家或地區(qū)的政治穩(wěn)定。因此，操縱市場行為侵害的對象，上至國家，下至平民百姓，其社會危害性是非常嚴(yán)重的。所以，世界各國均以刑法、民法、行政法的手段對操縱市場行為和行為人進(jìn)行處罰和約束。我國刑法第182條規(guī)定犯操縱證券交易價格罪的，可判處五年以下有期徒刑或拘役，我國證券法第184條和第207條還規(guī)定了相關(guān)的行政責(zé)任和民事賠償責(zé)任。
　　三、操縱證券交易市場行為的主要類型
　　1、行為人采取做股評、薦股，在媒體上發(fā)表文章，散布謠言的方法，哄抬或打壓證券價格，如北海投資公司收購蘇三山案。1993年10月，湖南省某地物資局一干部用公款100萬買入?yún)R蘇昆山縣二山股份有限公司股票（簡稱蘇三山，代碼0518）15萬股，然后，他以北海投資公司的名義向深交所發(fā)出匿名信，提出要收購“蘇三山”股票的虛假志向，同時，又以北海正大的名義，向媒體通報所謂的收購消息，11月6日，《深圳證券報》發(fā)布了題為《北海正大置業(yè)致函本報向社會公眾收購蘇三山股票》的消息，使該殷殷價當(dāng)日上漲了37.35%（當(dāng)時尚未實行10%的漲跌幅限制的制度），該干部乘機賣出蘇三山股票。后來，由于有關(guān)部門出面辟謠，于是，蘇三山股票價格出現(xiàn)連續(xù)跳水，一大批跟風(fēng)炒作的中小散戶投資者損失慘重。
　　2、行為人單獨或與人合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或連續(xù)買賣，操控股價。其操作手法主要是：第一步，籌集資金并打入到在各地開設(shè)的股票帳戶；第二步，暗中吸籌，在此階段，行為人往往利用資金優(yōu)勢和相對的持股優(yōu)勢采取故意打壓股價的方式吸籌，或者采取連續(xù)低進(jìn)高出、高進(jìn)低出的方法，頻繁買賣、暗中吸納便宜籌碼；第三步，連續(xù)拉升股價，制造漲升行情，誘使投資者跟進(jìn)做多，此階段，操縱證券交易市場行為人采取高進(jìn)高出，與合謀人采取互相對倒、對敲的方法拉升股價或者單獨利用自己開設(shè)的多個帳戶，自買自賣，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的證券買賣，拉升股價和制造成交量，此時由于操縱市場者掌控了大部份的股票，具有了持股的絕對優(yōu)勢，其自買自賣式的交易僅發(fā)生少許的手續(xù)費和印花稅，不必動用太多的資金；第四步，當(dāng)股價漲升到一定價位，操縱市場者就會恰到好處地散布利好消息，然后在暗中兌現(xiàn)籌碼。此種操縱市場行為的代表作是億安科技股票操縱案。
　　3、與人合謀，以事先約定的時間、價格、方式相互進(jìn)行證券交易或相互買賣并不持有的證券，影響交易價格和交易量。前者如中科創(chuàng)業(yè)（原名康達(dá)爾，代碼0048）股票操縱案。莊主呂梁與朱煥良共同商定操縱康達(dá)爾股票，他們在全國20多個省份的120余家證券營業(yè)部，開設(shè)帳戶1500余個，由呂梁從朱煥良手中“倒倉”接過50%的股票，共同操縱康達(dá)爾股票價格，他們最高峰時共持有0048股票5600多萬股，占流通股的55.36%，股價則由10多元炒至80多元，至2000年5月16日除權(quán)后，股價一路下跌，甚至出現(xiàn)連跌9個停板的罕見現(xiàn)象，引起中科系列股票如中西藥業(yè)、歲寶熱電、萊鋼股份等紛紛上演跳水大賽，中科創(chuàng)業(yè)股票操縱案的敗露，主要是因為呂梁與朱煥良之間發(fā)生內(nèi)證以及呂梁在資金鏈上出現(xiàn)了問題，本案涉及的違規(guī)資金達(dá)54億元之巨，勘稱中國證券史上操縱股價第一案。后者如上海萬國證券公司“327”空拋案，“327”品種是一種二年期的國庫券，當(dāng)時萬國證券公司與其盟友為了操控“327”的價格，其掛單拋出量多于該券種實際發(fā)行量十多倍，使該品種的價格立刻由152元下跌到147元。
　　4、穩(wěn)定操作，也稱安定操作。即行為人在一段較長的時間里將某只證券的價格控制在一定的水平，故意不讓它上漲或下跌，使個股的走勢與大盤出現(xiàn)背離，人為地扭曲股價。這種操縱市場的方法，其目的是要將股價維持在一定的價格幅度內(nèi)，方便操縱者高賣低買做差價，或者將其持有的股票質(zhì)押到銀行融資，或者以股票市值參與新股配售獲利，或者是為了自己在一級市場上申購到的大量的新股能在二級市場上市時獲得相對較高的利潤回報。這種操縱市場行為，由于能活躍股市成交，且操控能力有限，操控獲利能力也相對有限，一般能鈍證券監(jiān)管部門所容忍，在此基礎(chǔ)上美國甚至發(fā)展起了做市商制度。
　　四、操縱證券市場的危害
　　操縱證券交易市場，旨在通過人為地影響證券市場的交易量，造成交易活躍的假象，進(jìn)而影響證券的交易價格，欺騙廣大中小投資者使自己從中獲利，這種人為地扭曲證券市場價格的行為，不是真正的市場行為，違反了市場經(jīng)濟的內(nèi)在規(guī)律，給國民經(jīng)濟的正常秩序造成了極大的危害。
　　1、操縱證券交易市場，破壞了證券市場秩序，危害國家金融體系的安全，阻礙國家社會經(jīng)濟的發(fā)展，嚴(yán)重的可能引發(fā)股災(zāi)和經(jīng)濟危機。國家的金融體系是國民經(jīng)濟的命脈，金融體系主要由證券市場、銀行、匯市組成，證券市場是國民經(jīng)濟的重要部門，它具有引導(dǎo)投資，重新配置一個國家或地區(qū)經(jīng)濟資源的功能。在我國，它還擔(dān)負(fù)著為國有企業(yè)所有制改造和為城鄉(xiāng)居民十萬億儲蓄找出路的重任。因此，牽一發(fā)而動全身。操縱市場行為破壞市場運行機制，擾亂市場秩序，進(jìn)而影響匯市，動搖國家貨幣的匯率和利率，最終導(dǎo)致金融體系對社會資源、經(jīng)濟資源的合理配置，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化和調(diào)整、提高經(jīng)濟效益等功能的喪失和全面崩潰，甚至有可能引發(fā)經(jīng)濟危機。
　　2、操縱證券市場，造成虛假的供求關(guān)系，扭曲正常的市場價格，造成異常的資金流動，誤導(dǎo)投資者的投資決策和投資行為。
　　證券作為金融商品進(jìn)入市場，雖然購買者必須支付真金白銀，實際上它是一種虛擬的資本，其價格是上市公司贏利狀況和資本利率狀況的集中體現(xiàn)，具旬很大的不確定性。操縱市場者利用了證券交易無記名、無實物、無紙化、交易對象和交易行為隱蔽的特點，利用市場調(diào)節(jié)價格的原理，通過故意抬高、打壓、穩(wěn)定價格的手段人為地影響市場價格和供求關(guān)系，誤導(dǎo)資金流向能夠給操縱市場者帶來暴利的證券品種，而不是流向最需要資金的企業(yè)、公司和相關(guān)產(chǎn)業(yè)，把證券市場搞得象個巨大的賭場，導(dǎo)致證券市場基本功能的全面喪失。
　　3、操縱證券交易市場，直接損害投資大眾，尤其是中小散戶投資者的經(jīng)濟利益，操縱者利用資金、持股和信息優(yōu)勢，聯(lián)合或連續(xù)交易某證券，造成交投活躍的虛假表象，而中小散戶投資者在資金、持股和信息方面均處于劣勢和被動地位，無法與強大的操縱者抗衡，他們往往成為操縱者獲取暴利的資金提供者和莊家轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的承當(dāng)者。
　　五、操縱證券交易市場行為的認(rèn)定
　　任何一個國家或地區(qū)的證券交易市場均充斥著眾多的投機行為和程度不同的操縱證券交易市場行為。我國亦不例外，在滬深兩證交所上市的1000多只股票的走勢圖上，我們可以很容易地發(fā)現(xiàn)操縱證券交易市場者的行蹤，有的股民甚至說“無股無莊”、“有股就杏莊”，此話雖然說得有點過了，但也能反映我國股市的大致現(xiàn)狀。由于認(rèn)定操縱證券交易市場行為是追究行為人民事責(zé)任的一個前提，因此，正確認(rèn)定操縱市場行為就顯得非常重要。有的人認(rèn)為：凡是符合操縱證券市場交易行為定義的，均應(yīng)認(rèn)定為操縱證券交易市場行為。但也有人認(rèn)為：某人的行為是否操縱市場行為，應(yīng)根據(jù)有關(guān)機關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書來確定。有權(quán)對操縱市場行為進(jìn)行處罰的主要有證監(jiān)會、財政部、保監(jiān)會和銀監(jiān)會等。筆者同意第二種觀點。如果沒有一個權(quán)威部門來確定某人的行為是否操縱市場行為，而是任何單位或個人都可以自行認(rèn)定并提起民事賠償訴訟的話，必將使司法權(quán)大范圍地介入證券市場，導(dǎo)致司法權(quán)與行政權(quán)之間的沖突不斷，這是不利于證券市場自身的發(fā)展的，同時，任何個人或其他部門都沒有確認(rèn)操縱市場行為及行為人的客觀條件。因此，人民法院只能受理投資人以自己受到操縱市場行為侵害為由，依據(jù)有關(guān)機關(guān)的行政處罰決定或者人民法院刑事裁判文書，對操縱市場行為人提起的民事賠償訴訟。
　　六、操縱證券市場行為民事賠償責(zé)任的歸責(zé)原則
　　由于操縱證券市場行為是一種極端的逐利行為，行為人在主觀上是一種積極的心理狀態(tài)，操縱市場行為人為了獲取暴利或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險，其對于他人利益受損從而使其獲得利益的相互關(guān)系是非常清楚的，并積極追求這一目標(biāo)的實現(xiàn)，因而，操縱市場行為是一種故意違法的侵權(quán)行為，所以，操縱市場行為民事賠償責(zé)任的歸責(zé)原則應(yīng)采用過錯責(zé)任原則，有操縱市場行為的人須自證無過錯才能免責(zé)。相關(guān)的操縱市場行為人互負(fù)連帶賠償責(zé)任，其承擔(dān)民事責(zé)任的形式是財產(chǎn)賠償。
　　七、操縱證券市場行為民事賠償?shù)氖軆斨黧w
　　任何一個法律關(guān)系都必須具備主體、客體、內(nèi)容三個條件才能成立，民事法律關(guān)系的主體是指參與民事法律關(guān)系、享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。正確確定操縱市場行為侵權(quán)賠償案件的賠償主體和受償主體，是正確處理案件的前提條件之一。賠償主體的確定應(yīng)以有關(guān)機關(guān)行政處罰決定處罰的對象和人民法院刑事裁判文書處罰的對象為限。因為，超出此范圍則缺乏可操作性。受償主體的確定，應(yīng)以在操縱市場行為人操縱某只證券交易價格期間買賣此證券，并遭受了實際財產(chǎn)損失的人為限。超出此范圍或未遭受實際損失的人，不能成為操縱市場侵權(quán)行為民事賠償?shù)氖軆斨黧w。
　　八、操縱證券市場行為民事賠償?shù)姆秶陀嬎惴绞?/b>
　　1、操縱市場侵權(quán)行為在證券交易市場承擔(dān)民事賠償?shù)呢?zé)任范圍以投資人因操縱市場行為侵權(quán)而實際發(fā)生的損失為限，投資人的實際損失包括：（1）、投資差額損失；（2）、投資差額損失部分的傭金印花稅及手續(xù)費和資金利息。
　　2、賠償損失的計算方法
　?。?）為方便賠償損失的計算，必須確定一個基準(zhǔn)日。所謂基準(zhǔn)日，是指操縱市場行為揭露后，為了將投資人應(yīng)獲賠償限定在操縱市場行為所造成的損失范圍內(nèi)，確定損失計算的合理期間而規(guī)定的截止日期。對于基準(zhǔn)日的確定，目前有多種理論標(biāo)準(zhǔn)，主要的有兩種。第一種學(xué)說認(rèn)為：操縱市場行為賠償基準(zhǔn)日，應(yīng)以有關(guān)主管機關(guān)作出行政處罰決定或人民法院刑事裁判文書的作出之日為準(zhǔn)。第二種學(xué)說認(rèn)為應(yīng)以操縱市場行為揭露日起至被操縱的證券累計成交量達(dá)到其可流通部分100%之日，但通過大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計算在內(nèi)。披露日是指操縱市場行為在全國范圍發(fā)行或播放的報刊、電臺、電視臺等媒體上，首次被公開揭露之日。第一種學(xué)說有其合理成份，如與操縱市場行為及行為人的認(rèn)定具有連貫性，但是，行政處罰或刑事裁判往往滯后于操縱市場行為之揭發(fā)日，因此，采用這種標(biāo)準(zhǔn)必將過分延長操縱市場行為的實施日期。第二種學(xué)說以被操縱的證券自揭發(fā)之日起累計成交量達(dá)到其可流通部分的100%之日為基準(zhǔn)日比較合理。因為無論是正向操作，還是反向操作，也即無論是買入還是賣出，當(dāng)成交量達(dá)到其可流通部份100%時，即表明該證券已達(dá)到100%的換手，使處于持股劣勢或未持股的投資人都有機會賣出手中的證券或買入證券。另外，按照第二種標(biāo)準(zhǔn)，在開庭審理前尚不能確定的，則以揭露日后第30個交易日為基準(zhǔn)日；已經(jīng)退出證券交易市場的，以摘牌日前一交易日為基準(zhǔn)曰：已經(jīng)停止證券交易的，可以停牌日前一個交易日為基準(zhǔn)日；恢復(fù)交易的，可依揭露日起至被操縱市場行為影響的證券累計成交量達(dá)到其可流通部分100%之日為基準(zhǔn)日。
　　（2）投資人在基準(zhǔn)日及以前賣出證券的，其投資損失，以買，入證券平均價格與實際實出證券平均價格之差，乘以投資人所售證券數(shù)量來計算：投資人在基準(zhǔn)日之后賣出或仍持有證券的，其投資損失，以買入證券平均價格與操縱市場行為被揭露之日起至基準(zhǔn)日期間，每個交易日收盤價的平均價格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量來計算。

文章出處：洪澤縣人民法院
文章作者：鄒山中