摘要：2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第23次會議修訂的新《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定，有限合伙企業(yè)是指普通合伙人與有限合伙人共同組成合伙，其中普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其出資為限承擔有限責任的營利性組織。有限合伙集有限責任與無限責任于一身，具有普通合伙與公司法人所不能同時具有的特殊優(yōu)勢。有限合伙是如今現(xiàn)有的所有企業(yè)組織形式中最有利于高風險投資的組織形式。

一、有限合伙企業(yè)的內(nèi)涵及特征

有限合伙是由普通合伙發(fā)展而來的一種合伙形式,由兩種合伙人組成,一是普通合伙人,負責合伙的經(jīng)營管理,并對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任;二是有限合伙人,通常不負責合伙的經(jīng)營管理,僅以其出資額為限對合伙債務(wù)承擔有限責任。有限合伙具有以下特征：（一）有限合伙與普通合伙同在。從以上對有限合伙的界定我們可以看出，有限合伙中至少有一名普通合伙人和至少有一名有限合伙人共同組成，二者缺一不可。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。（二）雙重責任形式并存。有限合伙由有限合伙人與普通合伙人共同組成，對合伙組織的債務(wù)，有限合伙人僅以其出資為限承擔責任，而普通合伙人則對合伙債務(wù)承擔無限責任，同時普通合伙人之間承擔連帶責任。有限合伙集有限與無限責任于一身，合伙人之間體現(xiàn)了人合與資合兩種合作的優(yōu)勢。有限合伙以普通合伙人的個人信用及普通合伙人相互間的人身信任作為對外信用的基礎(chǔ)，同時又以有限合伙人出資而形成的合伙資本作為立信于社會的基礎(chǔ)。這種雙重責任形式使得有限合伙既區(qū)別于普通合伙又區(qū)別于公司。（三）有限合伙人不參與合伙事務(wù)的處理。作為有限合伙人對合伙債務(wù)承擔有限責任的對價，有限合伙人不具有管理合伙事務(wù)的權(quán)利。有限合伙事務(wù)的管理權(quán)應(yīng)由普通合伙人行使，而且也只有普通合伙人有權(quán)代表全體合伙人約束合伙組織。有限合伙人只有對合伙事務(wù)的檢查監(jiān)督權(quán)。當有限合伙人參與合伙事務(wù)的經(jīng)營管理時，就應(yīng)對合伙債務(wù)承擔無限責任。（四）有限合伙屬非法人團體。這是因為：1、合伙組織可起字號，字號經(jīng)登記后，能夠以字號的名義對外從事經(jīng)營活動和訴訟活動；2、合伙團體具有一定的獨立性，一個合伙人的死亡或退伙并不必然導(dǎo)致合伙組織的解散；3、合伙財產(chǎn)是合伙組織的共有財產(chǎn)，并沒有完全與其成員的財產(chǎn)相分離，合伙人對于自己的出資并不能直接支配，而是由合伙組織統(tǒng)一管理支配；4、對外承擔責任的相對獨立性。對合伙債務(wù)首先應(yīng)由合伙財產(chǎn)清償。從以上分析我們可以看出，合伙具有一定的獨立性，是既不同于自然人又不同于法人的非法人團體。此外，從合伙的發(fā)展趨勢來看，合伙的團體性越來越強，尤其是因為有限合伙的產(chǎn)生和發(fā)展，這一點表現(xiàn)得愈加明顯。這主要是因為有限合伙與合伙的分離，有限合伙因有限合伙人的加入而注入資合因素之后，合伙不再是人與資本緊密聯(lián)系在一起的存在物。相對于普通合伙而言，有限合伙更具有團體特征。但有限合伙不具有法人的全部特征，因此，有限合伙屬非法人團體。

有限合伙充分結(jié)合了普通合伙和公司的優(yōu)點。第一，與公司相比較，普通合伙人直接從事合伙的經(jīng)營管理，使合伙的組織結(jié)構(gòu)簡單，節(jié)省了管理費用和運營成本；普通合伙人對合伙要承擔無限責任，可以促使其對合伙的管理盡職盡責。同時，對有限合伙企業(yè)不征所得稅，僅直接對合伙人征收所得稅，就避免了公司的雙重稅負。第二，與普通合伙相比，允許投資者以承擔有限責任的方式參加合伙成為有限合伙人，投資者不承擔無限責任，這有利于吸收投資。有限合伙的上述特點，就為資本與智力的結(jié)合提供了一種便利的組織形式。即擁有財力者作為有限合伙人，擁有專業(yè)知識和技能者作為普通合伙人，二者共同組成以有限合伙為組織形式的風險投資

二、有限合伙的適用范圍

（一）有限合伙與風險投資

有限合伙本身所具有的獨特價值，確實在一定程度上彌補了公司制的不足，滿足了風險投資家們的創(chuàng)業(yè)思想。在有限合伙中，既有人合因素又有資合因素，它承載了無限責任和有限責任兩種形式，既能擴大融資渠道，又能積極防范道德危險因素的出現(xiàn)，可以有效地解決公司制風險投資的弊端，從而在高風險、高回報的風險投資業(yè)中發(fā)揮積極作用，有望成為風險投資的最佳組織模式。這種理論在美國得到了較好的實現(xiàn)，實踐也證明了這一點?？梢哉f，美國經(jīng)濟活力的增強，風險投資功不可沒，如今，有限合伙制投資機構(gòu)在風險投資市場中占據(jù)了主導(dǎo)地位。美國80%的風險投資企業(yè)采取有限合伙的組織形式，這足以說明該組織形式對風險投資的合理性。20世紀80年代以來，10年制（依照《美國有限合伙法》有限合伙一般存續(xù)期為10年）有限合伙成了風險投資市場上的一種標準性組織形式。20世紀70年代，英國開始建立風險投資機構(gòu)。在其發(fā)展過程中，特別是自90年代以來，英國的風險投資機構(gòu)逐步形成了以有限合伙制為主的發(fā)展模式。

然而，我們不得不面對這樣一個現(xiàn)實問題：有限合伙制度僅僅在英美法系國家得到了發(fā)展，原因在于英美法系國家不僅有相當完備的法律，后于1976年修訂頒布了《修訂統(tǒng)一有限合伙法》，英國于1907年制定了《英國有限合伙法》，而且有限合伙制在英美法系國家并未因為公司制的普遍發(fā)展而衰落。在大陸法系國家無論是與有限合伙相似的隱名合伙還是與有限合伙具有同質(zhì)的兩合公司都未曾出現(xiàn)如此規(guī)模的發(fā)展。

值得注意的是有限合伙并非風險投資的唯一組織形式，賦予有限合伙合法地位并不代表當前風險投資必須都采取有限合伙制。當前有將有限合伙神話的傾向，似乎當前中國創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的種種問題都源于當前只能采取公司制度，只要有了有限合伙，整個創(chuàng)業(yè)投資就可擺脫低迷局面，一切問題就可迎刃而解。抱著這種心態(tài)對待創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的制度創(chuàng)新，不僅有可能使得原本十分寬廣的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)制度創(chuàng)新之路變得極其狹窄，而且也不利于我國有限合伙的健康發(fā)展。從法律組織形式和制度設(shè)計上看，創(chuàng)業(yè)投資可采取的組織形式主要有三種：公司制（包括投資有限責任公司和投資股份有限公司）、有限合伙制和信托基金制。上文已經(jīng)論述了有限合伙制在美國得到了較好的發(fā)展，但美國并未從一開始就將有限合伙與創(chuàng)業(yè)投資結(jié)合起來，直到1958年才創(chuàng)立了第一個有限合伙投資機構(gòu)，而有限合伙創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)成為主流則是在20世紀80年代以后了。英國作為當今僅次于美國的世界第二大創(chuàng)業(yè)資本產(chǎn)業(yè)大國，在創(chuàng)業(yè)投資組織形式上除了采用有限合伙制的獨立創(chuàng)業(yè)投資基金等多種形式。另外在西歐，其顯著的一個特點是采取有限合伙制和產(chǎn)業(yè)附屬公司這兩種形式的有機結(jié)合，形成大企業(yè)聯(lián)合組織模式。在日本，金融機構(gòu)附屬投資公司是日本創(chuàng)業(yè)投資的主要組織形式。我國臺灣地區(qū)根據(jù)其實際情況，探索了一套具有自身特色的創(chuàng)業(yè)投資模式，并沒有采取有限合伙制，而是以投資公司的形式設(shè)立和運作的。

由此可見，有限合伙并非風險投資的唯一組織形式。在世界各國，有限合伙只在承認有限合伙的部分國家被采用，且除美國獲得成功外，并不是所有采用有限合伙制的國家都取得了成功。至少可以肯定的是，在大陸法系國家創(chuàng)業(yè)投資方面取得的極大的成功，并非依靠有限合伙制。

（二）有限合伙與有限責任公司

我國公司法規(guī)定了兩種公司法人：股份有限公司和有限責任公司，中小企業(yè)因股份公司設(shè)立運營等制度的嚴格規(guī)定而被剝奪了利用股份責任的機會。因此，從某種意義上說有限責任公司即為中小企業(yè)創(chuàng)設(shè)，實踐也確實證明了這種創(chuàng)造的必要性和價值。而且，其相對公開公司的某些獨特性質(zhì)也使其贏得了某些大型企業(yè)的青睞。由此，有限責任公司在基本定位為中小企業(yè)的同時也有被大型企業(yè)利用的空間。尤其是在《公司法》修改之后，以中小企業(yè)為定位的有限責任公司體現(xiàn)出其靈活的特性?！豆痉ā吠ㄟ^授權(quán)性規(guī)范和補充性規(guī)范的形式為公司自治提供了極大的空間，如股東會的職權(quán)、經(jīng)理的設(shè)置、股東會表決方式、利潤分配方式等方面的公司章程自治。而且，《公司法》在最低注冊資本上也作出了重大讓步，3萬元的最低額與分期繳納的規(guī)定使得設(shè)立公司的初始資本要求幾乎不能構(gòu)成小型企業(yè)選擇有限責任公司的障礙。門檻的降低與靈活性的增強結(jié)合起來共同形成了有限責任公司特定環(huán)境下的廣泛適用空間。

最近《合伙企業(yè)法》的修訂中明確規(guī)定了有限合伙制度，又使修改后的有限責任公司制度處在了被動位置。有限責任引入合伙，這無疑給有限責任公司制度帶來了挑戰(zhàn)。由此，在兩個同時定位在中小企業(yè)的企業(yè)形態(tài)中必然存在競爭，這種競爭會日益激烈。這是因為，在風險投資領(lǐng)域外的普通投資活動中，有限合伙也表現(xiàn)出了某些獨特和有利的特點。

第一，稅收方面的優(yōu)勢。大部分國家的稅法都對公司和股東分別征稅，公司要繳納公司所得稅（企業(yè)所得稅），股東在取得股利、紅息等之后還要繳納個人所得稅；有限合伙只對取得投資回報的合伙人征收個人所得稅。有限合伙避免雙重征稅的特性無疑可以刺激投資者的投資積極性。

第二、與有限責任相比，有限合伙在融資方面表現(xiàn)出了較大的靈活性。有限合伙制企業(yè)融資方式比較簡單易行，一般情況下，只要雙方達成協(xié)議，投資者即可以成為有限合伙人，甚至連有限合伙證書都不用修改。對于技術(shù)出資的比例根據(jù)雙方協(xié)商在不違反法律強制性規(guī)定的前提下也可靈活變通。此外，有限合伙制的融資成本相對較低。因為有限合伙中承擔無限責任的普通合伙人的存在無疑可以使貸款人相信企業(yè)會以與他們的利益相一致的方式經(jīng)營管理，從而可以使有限合伙的融資成本低于其他責任企業(yè)。

第三，有限合伙有利于減少企業(yè)經(jīng)營中的道德風險，降低監(jiān)督成本。在公司制企業(yè)下，由于公司的經(jīng)營者原則上不對公司債務(wù)負責，公司經(jīng)營者有可能違背其應(yīng)負的忠實與善管義務(wù)謀求一己之私。此即公司治理實踐中常發(fā)生的經(jīng)營者道德風險。而在有限合伙中，普通合伙人一方面可以享有對整個合伙事務(wù)的經(jīng)營管理權(quán)，另一方面卻要對合伙事務(wù)承擔無限責任。這種權(quán)責統(tǒng)一的經(jīng)營模式使經(jīng)營者清醒意識到他們的利益與企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績緊密聯(lián)系著，把普通合伙人與有限合伙人的命運緊密聯(lián)系在一起，這就為普通合伙人殫精竭慮提高有限合伙人的經(jīng)營績效提供了巨大的動力和壓力，從而避免或降低了普通合伙人的道德風險。對于有限合伙人來說，也沒有必要成立專門的機構(gòu)對普通合伙人的經(jīng)營管理進行監(jiān)督，降低了監(jiān)督成本。

正是有限合伙所具有的以上優(yōu)點，使得人們在公司制以外又多出了一種投資模式，尤其是對于那些缺乏相關(guān)管理和運營經(jīng)驗或者不愿意參與經(jīng)營決策的消極投資者來說，有限合伙制無疑表現(xiàn)出了更大的吸引力。

三、有限合伙對我國經(jīng)濟社會發(fā)展的現(xiàn)實意義

由于有限合伙具有普通合伙與公司所不具備的獨特魅力，在國家立法缺位的情況下，

（一）豐富了企業(yè)的組織形式

多樣化的企業(yè)組織形式是市場經(jīng)濟發(fā)展的首要條件，社會和法律應(yīng)盡可能多地為投資者提供實現(xiàn)投資的多種渠道和方式。在《合伙企業(yè)法》修訂之前，我國企業(yè)的類型顯得過于機械和簡單?！皬莫氋Y企業(yè)到股份公司，中間層次的企業(yè)形式明顯缺位，只有普通合伙、有限公司，幾種形式之間的簡單過渡，使得從普通合伙到有限公司之間可能存在的多種責任形式的其他企業(yè)形態(tài)成為空白。企業(yè)法律形式意味著投資者的選擇自由權(quán)受到限制，不同投資者因資本形式、數(shù)量與投資目的的不同而產(chǎn)生的多樣投資需求無法得到滿足?！毙隆逗匣锲髽I(yè)法》不僅彌補了公司制度和合伙企業(yè)的不足，豐富了我國企業(yè)的組織形式，而且還為實現(xiàn)多種組織形式的市場主體自由競爭創(chuàng)造了條件。

（二）有利于我國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展

現(xiàn)代社會是知識經(jīng)濟的社會，知識經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)是社會經(jīng)濟發(fā)展的領(lǐng)頭雁。知識經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)又以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主，但高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的風險往往是相當高的。因此，資金的擁有者一般不會輕易采用普通合伙的組織形式來對其投資。另外，資金擁有者對某些高新技術(shù)知識一般知之甚少，且不知如何經(jīng)營。同時，因難以把握和保證風險投資家（技術(shù)專家、經(jīng)營能手）的忠誠而常常顯得謹慎，故采用公司的形式也不是他們的理想選擇。而有限合伙則可解決這一難題。有限合伙集有限責任與無限責任于一身，具有普通合伙與公司法人所不能同時的特殊優(yōu)勢，這就決定了有限合伙是如今現(xiàn)有的所有企業(yè)組織形式中最有利于高風險投資的組織形式。這是因為，第一，有限合伙的二元責任制度迎合了不同投資主體的需求。在有限合伙中，風險投資家往往個人財產(chǎn)不多，無限責任對他們的影響不大。他們作為普通合伙人參加合伙，對合伙的出資一般在1%左右，而一旦投資成功，他們可以獲得20%的利潤，有時甚至可以得到他們投資的幾十倍甚至幾百倍，因此，他們投資的積極性一般較高。加之無限責任的風險，使得風險投資家必定會盡力盡責地去從事合伙企業(yè)的經(jīng)營和管理。資金的擁有者作為有限合伙人參加合伙，對合伙的債務(wù)以其出資為限承擔有限責任。同時對普通合伙人又比較放心，因此，樂意采用有限合伙的組織形式。第二，有限合伙的管理結(jié)構(gòu)適應(yīng)了風險投資的需要。在有限合伙中，有限合伙人不參加合伙事務(wù)的經(jīng)營和管理，而由普通合伙人從事合伙事務(wù)的經(jīng)營和管理，因此，有限合伙的經(jīng)營管理權(quán)相對集中，并且專業(yè)化程度比較高。同時，有限合伙的組織結(jié)構(gòu)也較簡單，不像公司那樣需要股東會、董事會、監(jiān)事會等組織機構(gòu)，因此合伙事務(wù)的決策程序也簡單、靈活。正是因為有限合伙的經(jīng)營管理權(quán)相對集中、靈活、高效，適應(yīng)了瞬息萬變的市場和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的要求，才使得有限合伙這一企業(yè)組織形式充滿了活力與生機。

有限合伙所包含的人資兩合的特點與有限責任和無限責任的結(jié)合，使其能滿足不同投資者的不同需求，因此自其創(chuàng)設(shè)起便受到了投 資家們的青睞。如今法律對有限合伙的明確規(guī)定是順應(yīng)市場經(jīng)濟作出的自然選擇。隨著有限合伙的確立，處于低迷狀態(tài)的傳統(tǒng)合伙企業(yè)必然會起到積極影響。結(jié)合我國國情發(fā)動政府和立法者的力量，為有限合伙的發(fā)展提供寬松的發(fā)展環(huán)境，有限合伙能對我國風險投資行業(yè)的發(fā)展起推動作用也是指日可待的。

 

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