在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人由于種種原因不能立即履行生效法律文書所確定的義務(wù)，或者立即履行生效法律文書確定的義務(wù)對自己較為不利，或者解決立即履行義務(wù)所帶來的困難，法律一般允許在一定條件下，可以由被執(zhí)行人或者第三人依法向人民法院提供擔(dān)保，以達到延期履行義務(wù)的目的。《民事訴訟法》第二百三十一條規(guī)定：“在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財產(chǎn)或者擔(dān)保人的財產(chǎn)。”執(zhí)行擔(dān)保行為發(fā)生在執(zhí)行程序中，《擔(dān)保法》中的擔(dān)保行為發(fā)生在民事活動之中，但執(zhí)行擔(dān)保本身也是一種擔(dān)保，因而也應(yīng)適用《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定。但是，執(zhí)行擔(dān)保與通常的擔(dān)保有許多不同之處，如通常的擔(dān)保是向債權(quán)人作保，而執(zhí)行擔(dān)保不僅僅是在向作為申請執(zhí)行人的債權(quán)人作保，而同時也是在向法院提供擔(dān)保；又如通常的擔(dān)保必須采取合同形式由雙方合意達成協(xié)議，而執(zhí)行擔(dān)保不一定必須用合同形式，法院不作為擔(dān)保合同一方當(dāng)事人與擔(dān)保人協(xié)議擔(dān)保，法院只要審查認(rèn)為被執(zhí)行人提供的擔(dān)保合法有效，即可承認(rèn)接受。筆者從執(zhí)行中擔(dān)保的意義、擔(dān)保的特點、擔(dān)保分類、擔(dān)保與強制執(zhí)行的關(guān)系等問題，對執(zhí)行中的擔(dān)保問題進行了系統(tǒng)的論述，闡明了擔(dān)保人與申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人的關(guān)系和所應(yīng)擔(dān)負(fù)的擔(dān)保責(zé)任，及等問題的處理方法。不妥之處，敬請批評指正。

 

一、執(zhí)行過程中的擔(dān)保的意義

 

1、執(zhí)行擔(dān)保就是在執(zhí)行中，被執(zhí)行人對立即履行生效法律文書中所確定的義務(wù)確有困難，被執(zhí)行人或第三人以其財產(chǎn)向人民法院提供擔(dān)保并經(jīng)申請執(zhí)行人同意而暫緩執(zhí)行，被執(zhí)行人逾期仍不履行，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財產(chǎn)或擔(dān)保人的財產(chǎn)的一種制度。執(zhí)行過程中的擔(dān)保，總的原則就是為了保證債權(quán)的實現(xiàn)，法律文書的履行。在執(zhí)行過程中，執(zhí)行對象是被執(zhí)行人的財產(chǎn)，被執(zhí)行人的財產(chǎn)的多少決定了執(zhí)行案件能否全額順利的執(zhí)行完畢，如果被執(zhí)行人的財產(chǎn)不足執(zhí)行標(biāo)的額，則申請執(zhí)行人的權(quán)益就無法得到保護。而執(zhí)行過程中的擔(dān)保擴大了執(zhí)行對象，使債權(quán)的履行有了更大的保障，這是執(zhí)行過程中的擔(dān)保的最重要的意義。

 

2、執(zhí)行過程中的擔(dān)保在客觀上起到了保護雙方當(dāng)事人的合法利益、維護正常的社會經(jīng)濟秩序的作用。在現(xiàn)今的執(zhí)行案件中，有一些被執(zhí)行人使有履行能力而不履行，也有一些被執(zhí)行人是沒有履行能力或暫時沒有履行能力。對于那些有履行能力卻無視生效法律文書拒不履行的，法院可以對其采取強制執(zhí)行措施，以法律賦予的強制力來保障申情人的權(quán)利、維護法律的嚴(yán)肅性。而對于無履行能力的被執(zhí)行人，再嚴(yán)厲的執(zhí)行措施也無法取得圓滿的執(zhí)行結(jié)果，雖然從法律程序上可以中止執(zhí)行、終結(jié)執(zhí)行，但申請人的權(quán)利必然受到損害。另一種情況是被執(zhí)行人雖然有潛在的履行能力，但暫時無法履行義務(wù)。比如有的被執(zhí)行人有大量的資產(chǎn)卻一時無法充分發(fā)揮其價值；有的被執(zhí)行人有先進技術(shù)、科學(xué)實力卻沒有能力推廣；有的被執(zhí)行人擁有很有市場的開發(fā)項目卻沒有資金；有的被執(zhí)行人生活困難無力償還債務(wù)等等。這些被執(zhí)行人從主觀上講是愿意履行法律文書所確定的義務(wù)，愿意遵守國家的法律，但是由于客觀的因素而暫時無法履行考慮他們的又不是完全沒有履行能力，但如果真的強制執(zhí)行不僅被執(zhí)行人從此無法繼續(xù)發(fā)展而且申請執(zhí)行人的利益也不能得到完全實現(xiàn)。這種現(xiàn)象在執(zhí)行過程中尤為突出，在民事經(jīng)濟糾紛中如果解決不好這個問題，不單單是影響維護法律尊嚴(yán)、保護雙方當(dāng)事人的利益問題，同時也不利于保障正常穩(wěn)定的社會經(jīng)濟秩序。因此，在盡可能的情況下，在法院主持下，讓被執(zhí)行人提供擔(dān)保或第三人提供擔(dān)保，一方面使申請執(zhí)行人的利益得到保證，另一方面使被執(zhí)行人爭取到一定的時間能夠圓滿地履行法律文書確定的義務(wù)。

 

3、執(zhí)行過程中的擔(dān)保在一定程度上可以簡化執(zhí)行程序，提高辦案效率。在執(zhí)行程序中，尤其是金錢給付案件中，很多被執(zhí)行人不正面對抗法院執(zhí)行，而是采取“捉迷藏”的戰(zhàn)術(shù)，把沒有價值的財產(chǎn)隱匿、轉(zhuǎn)移，從而造成了一定的執(zhí)行難度，執(zhí)行人員要花費大量的時間去做工商、銀行、房管、公安等方面的查證。而執(zhí)行中的擔(dān)保，尤其是物的擔(dān)保，如抵押、質(zhì)押則可以使執(zhí)行程序大大地簡化。在實際工作中，對于擔(dān)保物法院有時還同時采取查封、扣押等強制措施以確保擔(dān)保權(quán)的實現(xiàn)。

 

二、執(zhí)行過程中的擔(dān)保的特點

 

執(zhí)行過程中的擔(dān)保有著一般擔(dān)保的共性，也有它獨有的特點。

 

1、執(zhí)行過程中的擔(dān)保，設(shè)立的原因與一般擔(dān)保不同。一般含義的擔(dān)保保證人是向債權(quán)人提供擔(dān)保，雙方是平等民事主體之間的行為，若發(fā)生擔(dān)保爭議，可通過訴訟途徑解決，經(jīng)法院審理后才可以執(zhí)行保證人的財產(chǎn)。而在執(zhí)行過程中的擔(dān)保的設(shè)立原因則有所不同。在執(zhí)行過程中，雙方是非平等主體之間的行為，當(dāng)被執(zhí)行人在保證期滿仍未履行義務(wù)時，無須經(jīng)過訴訟程序就可以直接執(zhí)行保證人的財產(chǎn)。執(zhí)行過程中的擔(dān)保是為了維護正常的社會經(jīng)濟秩序，保障法律文書的履行。

 

2、執(zhí)行過程中的擔(dān)保與一般含義的擔(dān)保在法律適用上有所不同。從《擔(dān)保法》生效之后，有關(guān)擔(dān)保方面的法律適用均適用《擔(dān)保法》，而在執(zhí)行過程中的擔(dān)保則不僅應(yīng)適用《擔(dān)保法》的一般原則，而且由于執(zhí)行程序是民事訴訟程序的一部分，所以執(zhí)行過程中的擔(dān)保還要適用《民事訴訟法》的有關(guān)法律規(guī)定。

 

3、執(zhí)行過程中的擔(dān)保具有自愿性和強制性的雙重特點。這兩種特性是一個問題的兩個方面，彼此之間并不矛盾。所謂自愿性，即當(dāng)事人作為擔(dān)保人設(shè)立擔(dān)保必須是自愿的，這是合法擔(dān)保成立的法律要件。而強制性則是執(zhí)行過程中擔(dān)保的特點，往往執(zhí)行中擔(dān)保的設(shè)立是一定強制執(zhí)行措施的強大壓力下造成的結(jié)果；而當(dāng)被擔(dān)保人逾期不履行法律文書確定的義務(wù)時，必然的結(jié)果就是強制執(zhí)行措施。

 

三、執(zhí)行過程中的擔(dān)保分類

 

根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金五種，但是，從執(zhí)行擔(dān)保的實際情況和擔(dān)保法對擔(dān)保方式的規(guī)定來看，留置和定金一般不適用執(zhí)行擔(dān)保，只有保證、抵押、質(zhì)押適用于執(zhí)行擔(dān)保。

 

1、保證，《擔(dān)保法》規(guī)定“保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為”。保證的作用是為了擴大履行債務(wù)的當(dāng)事人的范圍，從而保障債權(quán)的履行。一般情況下保證人是以自己的全部財產(chǎn)對債務(wù)清償承擔(dān)保證責(zé)任，由于全部財產(chǎn)范圍不清，不便于法院監(jiān)督、控制，所以執(zhí)行過程中對于保證人的財產(chǎn)常常同時采取裁定查封或清點造冊等相應(yīng)措施以確保債權(quán)的切實實現(xiàn)。

 

2、抵押，“指債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對《擔(dān)保法》第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人有權(quán)依照《擔(dān)保法》規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償”。抵押是一種物的擔(dān)保，在注重實效的執(zhí)行程序中應(yīng)用的比較廣泛，它較之于人的擔(dān)保有著可操作性強和易于實現(xiàn)債權(quán)的優(yōu)點。

 

3、質(zhì)押，《擔(dān)保法》規(guī)定“動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為要債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照《擔(dān)保法》規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償”。質(zhì)押這種擔(dān)保方式十分適用于執(zhí)行程序，將質(zhì)押物交與申請執(zhí)行人占有，可以使申請執(zhí)行人對債權(quán)的實現(xiàn)有充分的信心，也避免了當(dāng)被執(zhí)行人不履行債務(wù)時的諸多糾紛，同時也簡化了執(zhí)行程序。

 

四、對執(zhí)行過程中的擔(dān)保的強制執(zhí)行

 

（一）執(zhí)行過程中的擔(dān)保與強制執(zhí)行的關(guān)系

 

1、執(zhí)行過程中擔(dān)保的設(shè)立基本上是強制執(zhí)行的結(jié)果。在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人主動提供擔(dān)保的情況很少，大部分是在法院采取了一定的強制執(zhí)行措施后，被執(zhí)行人看到人民法院強大執(zhí)行力度，感到了下一步強制措施將會給自己帶來的嚴(yán)重后果之后才向申請執(zhí)行人、或以第三人的名義向申請執(zhí)行人提供擔(dān)保。

 

2、執(zhí)行過程中擔(dān)保的目的是為了避免法院強制執(zhí)行，有的被執(zhí)行人，主觀上沒有逃避債務(wù)的故意，但暫時不具備履行能力，若強制執(zhí)行可能給被執(zhí)行人造成無法挽回的損失，同時也可能使申請執(zhí)行人的債權(quán)無法實現(xiàn)，在這種情況下雙方當(dāng)事人達成擔(dān)保協(xié)議以求順利地解決債務(wù)糾紛。

 

3、執(zhí)行中的擔(dān)保為強制執(zhí)行創(chuàng)造了有利條件。強制執(zhí)行必須調(diào)查被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況，根據(jù)具體情況再采取強制措施。而在執(zhí)行過程中，經(jīng)過設(shè)立擔(dān)保，使執(zhí)行對象明確了，并且也簡化了執(zhí)行手段，使執(zhí)行能取得圓滿的結(jié)果。

 

(二)對擔(dān)保人和擔(dān)保物的強制執(zhí)行。當(dāng)被執(zhí)行人逾期不履行時，且在執(zhí)行過程中有擔(dān)保人為被執(zhí)行人提供擔(dān)保時就涉及到對擔(dān)保人及擔(dān)保物的強制執(zhí)行。

 

1、對于保證，可以對保證人進行執(zhí)行，在實際執(zhí)行過程中要劃分清保證人的擔(dān)保范圍，保證人的產(chǎn)權(quán)范圍，調(diào)查保證人財產(chǎn)狀況，由于執(zhí)行過程中的保證不同于一般含義的保證，保證人無法行使訴權(quán)，所以在強制執(zhí)行前一定要把事實和法律依據(jù)落實扎實，使強制執(zhí)行取得良好的效果。

 

2、對于物的擔(dān)保，由于有實物，并有些擔(dān)保物經(jīng)法院查封、扣押，所以執(zhí)行起來比較簡便。可以說，物的擔(dān)保是一種有利于執(zhí)行的有效措施。

 

3、在強制執(zhí)行過程中也應(yīng)注重嚴(yán)格依法辦案，不能超出《民事訴訟法》、《擔(dān)保法》的法律規(guī)定以外而任意擴大執(zhí)行范圍，任意追加第三人，應(yīng)嚴(yán)格依法利用好執(zhí)行過程中的擔(dān)保這個法律手段，為更好的維護法律尊嚴(yán)，保護當(dāng)事。