案情：被告人胡某在其家中奸淫親生女胡某某（未成年幼女），致胡某某懷孕。法院判決被告人胡某犯強奸罪，判處有期徒刑七年。

 

上述案件引發(fā)兩個爭點：

 

一、利用直系親屬關(guān)系奸淫幼女，是否屬于情節(jié)惡劣。

 

依照我國刑法規(guī)定，一般強奸罪被處以三年以上十年以下有期徒刑。五種特別情形下，處以十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。五種特別情形為：（一）強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；（二）強奸婦女、奸淫幼女多人的；（三）在公共場所當眾強奸婦女的；（四）二人以上輪奸的；（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。本案中，被告人利用其系被害人親生父親的特殊身份，對未滿十四周歲的被害人實施奸淫，已構(gòu)成強奸罪，依法應(yīng)從重處罰。但被告人的量刑該在哪種幅度是本案爭議的焦點，也就是說，本案被告人奸淫親生女的犯罪行為能否認定為法律規(guī)定的特別情形（一）中的“情節(jié)惡劣”。對此，筆者搜集了近年來發(fā)生的多起父親強奸女兒的案例，發(fā)現(xiàn)此類案件雖然有違倫理道德，被告人行徑惡劣，令人深惡痛絕，但在最終的司法實踐中，這樣的父親還是難以受到非常嚴厲的處罰，一般是被判以十年以下有期徒刑。顯然，該類案件是被認定為普通情形強奸案，并在其幅度內(nèi)予以量刑，刑罰對于此類犯罪的打擊力度并不夠大。

 

有一種觀點認為，從現(xiàn)實的社會危害性來看，父親對女兒的強奸比起其他強奸犯，其對女兒的身體傷害可能還會小些，所以刑罰的力度沒必要太大，量刑幅度比照普通強奸犯就行，筆者不完全贊同該種看法。筆者認為，父親利用其特殊身份奸淫未成年幼女，應(yīng)當將其認定為強奸罪特別情形（一）中的“情節(jié)惡劣”，應(yīng)在十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑的幅度內(nèi)予以量刑。理由：1、該類犯罪行為嚴重有違倫理道德，是對人身關(guān)系道德觀念的嚴重侵害，一般情況下，民憤極大，影響惡劣。雖然，父親對女兒奸淫的行為是隱蔽的，但一旦案發(fā)，十里八鄉(xiāng)的群眾可能都知道，惡劣的影響廣而深遠。2、被告人主觀惡性較深。正常情況下，父親對其女兒的年齡是明知的，對奸淫親生幼女的行為嚴重有違倫理道德應(yīng)當也是明知的，但依然利用其特殊身份做出此類犯罪行為，反映出犯罪人的主觀惡性比一般強奸犯更深。3、犯罪對象特殊，社會危害性更大。未成年幼女是無行為能力人或者限制行為能人，對性行為尚缺乏客觀、全面、準確的認識，出于對父親的信任和依賴，事發(fā)時難以做出反抗或不敢反抗，但日后必然會對成長中的未成年女性身心造成巨大傷害，引發(fā)不利后果。綜上，雖然我國刑法規(guī)定的強奸罪未對 “情節(jié)惡劣”的情形具體列舉，但筆者認為，“生父強奸幼女”情節(jié)與法律規(guī)定中的 “強奸婦女、奸淫幼女多人”、“在公共場所當眾強奸婦女”“二人以上輪奸”等特別情節(jié)對比，社會危害性基本相當，所以，仍應(yīng)在十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑的幅度內(nèi)予以量刑，以加大打擊此類犯罪的力度。

 

二、明知被害人系幼女，而將生殖器插入實施奸淫，致幼女懷孕，是否屬于后果嚴重。

 

我國現(xiàn)行刑法強奸罪的特別情形（五）只規(guī)定“致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的”，而未對“嚴重后果”的具體情形一一列舉。本案中，被告人將生殖器插入幼女生殖器對其實施奸淫，致幼女懷孕，能否認定為法律規(guī)定中的“嚴重后果”情形，是本案爭議的焦點。對此，筆者也搜集了多起類似案例，發(fā)現(xiàn)此類案件中被害人盡管身心受到了巨大摧殘，民憤極大，例如，本案被害人在幼小年紀就墮胎，周圍群眾均知曉，造成惡劣影響，但在最終的司法實踐中，該情節(jié)一般只在量刑時作為酌情從重考慮的因素，甚至有案件不考慮。顯然，這樣的司法實踐忽視了該類行為的社會危害性。

 

雖然，我國現(xiàn)行刑法未對“后果嚴重”情節(jié)一一列舉，但1984年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于當前辦理強奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》第四條，卻可以作為參考。該條將司法實踐中強奸罪“情節(jié)特別嚴重”情形，列為下面幾種：1、強奸婦女、奸淫幼女手段殘酷的；2、強奸婦女、奸淫幼女多人或者多次的；3、輪奸婦女尤其是輪奸幼女的首要分子；4、因強奸婦女或者奸淫幼女引起被害人自殺、精神失常以及其他嚴重后果的；5、在公共場所劫持并強奸婦女的；6、多次利用淫穢物品、跳黑燈舞等手段引誘女青年，進行強奸，在社會上造成很壞影響，極大危害的。符合上述情形之一，均將處以十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

 

筆者認為，考察某個行為社會危害性時，應(yīng)當堅持歷史的、全面的、本質(zhì)的觀點。本案中，被告人強奸幼女致其懷孕的社會危害性與上述列舉六種情形基本相當，理由：1、強奸幼女的手段殘酷。被告人明知被害人未滿十四周歲，身心尚未完全發(fā)育成熟，仍采用插入方式對被害人實施奸淫，對被害人身體造成很大傷害；2、強奸幼女的后果嚴重。被告人強奸致幼女懷孕，被害人在幼小年紀就墮胎，身心受到具大摧殘，更容易給被害人今后的人生、婚姻、生育帶來諸多不確定后果；3、民憤極大，影響惡劣。被害人遭其生父強奸致懷孕，在幼小年紀就墮胎，周圍群眾均知曉，雖有民憤、同情，但也有歧視、流言誹語，讓被害人自幼即背負巨大精神壓力，不利于其健康成長。所以，司法實踐中，若只將該情節(jié)作為酌情從重考慮的因素，不利于打擊此類犯罪。

 

綜上，針對以上兩個爭點，本案被告人無論從哪個情節(jié)考慮，均應(yīng)當認定為強奸罪規(guī)定中的特別情形，更何況本案被告人對兩個情節(jié)兼而有之。所以，筆者認為，本案被告人應(yīng)當在十年以上有期徒刑內(nèi)予以量刑為宜。這樣不僅能打擊有違倫理道德的性侵犯罪，而且也能更好地保護未成年幼女權(quán)益。