組織淫穢表演罪,是修訂后的刑法新增設的罪名, 隨著我國改革開放的不斷深入，文化演出市場的開放，涉及該罪名的案件呈逐年上升趨勢。刑法第三百六十五條規定:“組織進行淫穢表演的, 處三年以下有期徒刑、拘役或者管制, 并處罰金; 情節嚴重的, 處三年以上十年以下有期徒刑, 并處罰金。”鑒于刑法對于該條規定采用的是概述式罪狀, 對該罪情節嚴重的情形法律并未明確規定，最高院及最高檢至今亦無相關的司法解釋。司法實踐中對行為人的行為是否構成淫穢表演罪及犯罪情節是否嚴重均存在不同的認識，爭議較大。而對“情節嚴重”的正確認定，對依法追究行為人刑事責任，做到不枉不縱，堅持罪刑相適應的基本原則具有重要意義。筆者擬通過對下述典型案例的分析，來闡述自己對該罪及情節嚴重的理解，供各位同仁參考。

 

被告人李某為了達到招攬生意、非法牟利的目的，接受河南省四宏藝術團負責人的邀請，安排該團張某某、王某某等多名女演員，在其經營的某市某鎮金色年華迪吧三樓演藝廳，進行“開放”表演（脫衣舞、裸體表演），向觀眾暴露胸部和生殖器，共組織10余場表演，觀眾達100余人。

 

法院審理后認為，被告人李某指使、安排他人進行淫穢表演，其行為已觸犯刑律，構成組織淫穢表演罪。公訴機關的指控事實清楚，證據確實、充分，指控的罪名成立，予以采納。遂依照相關法律以被告人李某犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑三年，并處罰金。

 

本案在審理過程中，對被告人李某是否構成組織淫穢表演罪及其犯罪情節是否嚴重均有不同觀點。

 

一、被告人李某是否構成組織淫穢表演罪

 

第一種觀點認為, 被告人李某不構成組織淫穢表演罪。理由是，李某只是迪吧演藝廳的經營者或某一活動的承辦者, 其雖應當知道“河南省四宏藝術團”的表演是淫穢表演, 但其畢竟不是淫穢表演的直接策劃、指揮者。淫穢表演的進行, 與其提供演出場所、安排演出時間之間無直接的、內在的因果聯系, 其只不過為淫穢表演的進行,創造了客觀條件。此屬幫助淫穢表演得以進行的輔助行為。此種幫助進行淫穢表演的行為解決的是哪里演、何時演的問題。而組織進行淫穢表演的行為,解決的是演什么、怎么演的問題。兩者性質迥異。所以,場所的經營者或活動的承辦者不符合本罪的主體要件。被告人李某也不例外，故其不構成組織淫穢表演罪。

 

第二種觀點認為, 首先，娛樂場所的經營者或商事活動的承辦者,為招攬商家,吸引消費者,在特定的場所和特定的時間安排淫穢表演,這一安排行為本身,是組織行為不可分割的組成部分。因為,僅有策劃或指揮淫穢表演, 缺乏淫穢表演的場所、時間的安排, 淫穢表演就無法進行。其次, 刑法第三百六十五條對“組織”一詞未下定義, 就應從字面上解釋。組織是指策劃、安排、指揮他人當眾進行淫穢表演, 或策劃或安排或指揮的人, 均屬組織者。當策劃、安排、指揮系同一人時, 為單個犯罪, 否則, 為共同犯罪。第三, 安排不等同于幫助。安排, 雖是解決哪里演、何時演的問題, 卻是淫穢表演能否進行的決定因素之一; 幫助, 僅對淫穢表演能否順利進行起輔助作用。因此, 娛樂場所的經營者或活動的承辦者, 既為淫穢表演安排了地點、時間、場次, 就符合本罪的主體要件。李某作為迪吧演藝廳的經營者，自然符合本罪的主體要件，應構成組織淫穢表演罪。

 

筆者同意第二種觀點, 娛樂場所的經營者或商事活動的承辦者, 明知演出團隊具有淫穢節目而邀請或接受演出要求, 并在其安排的場所、時間內, 面向不特定多數人進行淫穢表演, 應構成本罪。本案中，被告人李某為了達到招攬生意、非法牟利的目的，將其經營的金色年華迪吧提供給河南省四宏藝術團使用，并在明知該“藝術團”的表演是淫穢表演的情況下, 為表演安排地點、時間、場次,共組織10余場表演，觀眾達100余人。被告人李某與河南省四宏藝術團負責人均屬淫穢表演的組織者。屬于共同犯罪。只因該團負責人案發后在逃，故現階段只能追究李某的刑事責任。

 

二、被告人李某犯罪是否情節嚴重

 

按學理解釋，一般認為本罪的“情節嚴重”主要是指，多次地，經常地組織淫穢表演；雖然次數不多，但被傳播的對象人數眾多，造成的后果嚴重；在未成年人中傳播，造成嚴重后果的。

 

如近期湖北荊州市荊州區人民法院一審判決的特大網絡裸聊案，五被告人鄭立、戴澤炎、劉峻松、張戎、何佳均構成組織淫穢表演罪。且系在網絡視頻上多次組織淫穢表演活動，持續時間長、觀看人數多，社會影響極為惡劣，屬情節嚴重。截至去年６月被荊州警方查獲時，已吸引５７０余萬人注冊會員，非法吸金１４９３萬余元。

 

最近，江蘇省高級人民法院、江蘇省人民檢察院、江蘇省公安廳以規范性文件的方式聯合下發了《關于辦理組織淫穢表演案件具體應用法律若干問題的意見》，其中對如何認定組織淫穢表演情節嚴重作了明確規定。1、多次地組織淫穢表演的；2、組織淫穢表演規模大，時間長，社會影響惡劣的。如組織淫穢表演者達10人（次）以上，或者觀眾達50人（次）以上等情形；3、表演內容極其淫蕩、嚴重違背人倫或者嚴重傷害表演者身體的；4、組織淫穢表演通過互聯網、電視等媒體視頻渠道對外播出的；5、組織或對未成年人進行淫穢表演、或者以暴力脅迫等手段強迫他人進行淫穢表演的；6、其他情節嚴重情形的。　　

 

筆者認為，江蘇省三政法機關對組織淫穢表演情節嚴重的規定在司法實踐中具有相當的指導意義，其他地方或部門可以借鑒。

 

結合本案，被告人李某組織淫穢表演10余場，觀眾達100余人。犯罪情節明顯符合江蘇省三政法機關對組織淫穢表演情節嚴重的規定第二條組織淫穢表演規模大，時間長，社會影響惡劣的情形，故應當認定被告人李某組織淫穢表演情節嚴重，應處三年以上十年以下有期徒刑, 并處罰金。法院對其判處有期徒刑三年，并處罰金是適當的。