自去年下半年以來，“能動司法”，成為法院系統(tǒng)使用頻率極高的熱詞。什么是“能動司法”？怎樣去“能動”？成為我們司法觀察的重要課題之一。現(xiàn)在，有些人常把能動司法說成是主動司法，我認(rèn)為，這并不是一般的口誤，而是認(rèn)識上的誤區(qū)。應(yīng)當(dāng)分清：“能動”與“主動”兩者角色不能混同。

 

  　先說一則能動司法的新聞。為了及時把社會矛盾化解在基層，江蘇省徐州市中級人民法院對近三年轄區(qū)農(nóng)村和社區(qū)發(fā)案數(shù)調(diào)查摸底，去年案件數(shù)量20件以上的村（社區(qū)），派駐一名法官；20件以下的每3個村（社區(qū)），派駐一名法官，目的是讓鄉(xiāng)民們遇到矛盾，可以隨時找到法官，快速化解糾紛。此外，法官每月至少到聯(lián)系點開展一次法制講座，以案釋法。徐州中院院長李后龍說：“以往法院偏重于司法的被動性，一度過分強(qiáng)調(diào)坐堂辦案，去年以來，徐州法院通過進(jìn)百企、百村開展民情大調(diào)查，形成一個基本共識：法院既要坐堂辦好案，更要出門促三保（保民生、保發(fā)展、保穩(wěn)定）。”全國人大代表、徐州市市委書記曹新平對徐州兩級法院能動司法的創(chuàng)新舉措給予的充分肯定和高度稱贊。

 

 　 再列一些主動司法的例子。有個企業(yè)債權(quán)要不回來，法院聽說后，領(lǐng)導(dǎo)積極主動上門，準(zhǔn)備立即派員去幫助這個企業(yè)要債。這企業(yè)婉言：“等等吧，對方是長期合作單位，不要傷了和氣，影響以后的協(xié)作關(guān)系。”還有的規(guī)定，企業(yè)定期到法院或法院定期到企業(yè)，聽取企業(yè)經(jīng)營情況匯報。有一對夫妻長期感情不和，法官了解后勸說一方：“還是盡快到法院起訴離婚吧，訴狀我?guī)湍銓?hellip;…”；有兄弟倆，哥哥出去打工，把房子交給弟弟看管，可弟弟住了就不搬了。法官動員：“來法院起訴吧，你有理，包你贏。”……

 

 　 細(xì)心品味上述司法的方式方法，我們至少可以得出“能動”司法與“主動”司法的兩個不同：

 

 　 力量的適度不同。能動司法，其能動的力度講究適度，適可而止，可以說發(fā)揮的是引導(dǎo)作用、教育作用。主動司法，其主動的力度強(qiáng)于“能動”，以至于發(fā)揮了主導(dǎo)作用，有時充當(dāng)了“訴訟推手”，成了“牽牛抵架”，這些違背了當(dāng)事人意愿，帶有強(qiáng)制的約束作用。

 

 　 范圍的緯度不同。能動司法，其能動的范圍有限度，以案子作為圓心向外擴(kuò)張：案前，重點是法制宣傳,通過現(xiàn)有案例,以案釋法，用法律引導(dǎo)百姓如何去做,但不同于“找米下鍋”開拓案源。案中,立案時告知訴訟風(fēng)險,審理中發(fā)揮主觀能動性，審時度勢，杜絕機(jī)械司法，必須學(xué)會做群眾工作，走向群眾，了解群眾，服務(wù)群眾，必須堅持開門辦案，走下法臺，帶著案卷，面對百姓，為世俗社會和普通百姓提供司法保障和服務(wù)，切忌機(jī)械地適用法律條文，書呆子式地斷案。案后,耐心言明輸贏道理。司法能動，就是在如何預(yù)防和減少發(fā)案、快結(jié)案、事了人和這個大圓中盡顯其能，越雷池一步，真理會變成謬誤。而主動司法，沒有限度，漫無邊際，一度時期流傳的“上管天、下管地、中間還要管空氣”的笑談，就是因為誤區(qū)產(chǎn)生的法院“無所不能、無所不及”的怪論。法院要承擔(dān)一定的社會管理職能，但并不能包打天下；法律也不是萬能鑰匙，即使是“萬能匙”，也不應(yīng)當(dāng)主動去擅自打開他人的大門。

 

  　我們倡導(dǎo)的能動司法，是一種科學(xué)的、理性的、符合法律的司法。去年8月底，最高人民法院院長王勝俊在江蘇法院調(diào)研并與人大代表、政協(xié)委員座談時強(qiáng)調(diào)，能動司法是人民法院服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展大局的必然選擇，一要調(diào)整理念，增強(qiáng)能動司法的自覺性；二要調(diào)查研究，增強(qiáng)能動司法的前瞻性；三要健全機(jī)制，增強(qiáng)能動司法的有序性；四要有效服務(wù)，增強(qiáng)能動司法的針對性；五要提高能力，增強(qiáng)能動司法的規(guī)范性（詳見本報2009年9月1日一版）。只有深刻領(lǐng)悟這一講話精神，才能堅持能動司法的正確導(dǎo)向。

 

  　　王勝俊院長首先強(qiáng)調(diào)的是要“調(diào)整”理念，而不是“轉(zhuǎn)變”理念。我們不能說，“把被動司法變?yōu)橹鲃铀痉?rdquo;。因為倡導(dǎo)能動，并不是否定、改變司法被動性的本質(zhì)屬性。司法機(jī)關(guān)的主要職能是裁判是非，而司法裁判必須遵循的程序公正原則，要求司法者在裁判中保持被動性和消極性。司法的被動性特別要求司法權(quán)力的行使和司法程序的啟動必須遵循“不告不理”原則，司法機(jī)關(guān)的角色定位必須消極被動，使自己置身于一切提交其裁判的爭議的事務(wù)之外，而不能積極主動地介入、干預(yù)或參與這些爭議和事務(wù)。在我國，早有“民不舉官不究”的法諺。在西方，洛克、孟德斯鳩則對立法、行政與司法的區(qū)別尤其是司法的被動性與行政的主動性早有論述，沒有遵循司法被動性的司法機(jī)關(guān)，就難以令人信服司法的公正。

 

  　學(xué)習(xí)了王勝俊院長講話后，我領(lǐng)悟到“調(diào)整”一詞的恰到好處：適度調(diào)整，并不是改變。隨著形勢的發(fā)展，結(jié)合中國的國情，適度調(diào)整一定時期的理念是科學(xué)發(fā)展觀的具體體現(xiàn)。我們的司法理念，既不能“西化”，也不能“僵化”，應(yīng)與時俱進(jìn)。過去，有這樣一個故事在法學(xué)院經(jīng)常被提起：一位年輕法官向一位老法官請教開庭經(jīng)驗，老法官回答說，在庭審開始之前先喝一口水含在嘴里，但不咽下去，直到庭審結(jié)束再吐出來。其含又在于法官不應(yīng)多嘴，法官也不應(yīng)對當(dāng)事人的訴求或取證過分的熱心。且不論這個故事的真假，如此被動的理念該“調(diào)整”了，法官要將“死”的法律條文適用于活生生的社會生活，就必須充分發(fā)揮主觀能動性，真正理解法律的精神實質(zhì)，在庭上不僅要找出雙方爭議焦點，還要辯法析理，找準(zhǔn)法與理的一致點，法與情的結(jié)合點，法與社會生活的融合點，找出化解矛盾的最佳方案。

 

  王勝俊院長特別強(qiáng)調(diào)能動司法的有序性、規(guī)范性，就是防止“盲動”。為了防止“盲動”，他要求調(diào)查研究、健全機(jī)制、提高能力。為此，我們在倡導(dǎo)能動司法中，不應(yīng)忘記法官的中立，不能忘記訴訟必經(jīng)的程序，不能主動啟動訴訟程序，不能擅自變更當(dāng)事人的訴請內(nèi)容，不能把“不告不理”自訴案件也主動攬上手……。有些辦案人“自作多情、”“情不自禁”地表現(xiàn)出一種主動態(tài)勢，或上門攬案，或依職權(quán)主動調(diào)查取證，或過度為當(dāng)事人提供法律服務(wù)。這樣，法官扮演律師的角色，是導(dǎo)致法院和法官裁判不被當(dāng)事人認(rèn)同，甚至導(dǎo)致司法公信力下降的一個原因。

 

  綜上所言，司法能動性與被動性是實現(xiàn)司法公正必不可少的兩個方面。司法的被動性主要是針對司法的程序而言的，司法能動性則主要針對司法的實體運(yùn)用而言的。然而，我們倡導(dǎo)的是能動司法而不是主動司法。在能動司法這個熱詞鋪天蓋地的時候，寫出上面這些觀察之言，正是為了加深對王勝俊院長關(guān)于堅持能動司法的“規(guī)范性”、“有序性”、“有效性”的準(zhǔn)確領(lǐng)悟，把能動司法的音符校準(zhǔn)，使之更加高昂！