近年來，我國司法實踐中涌現(xiàn)出一些關(guān)于生育權(quán)的民事糾紛，引起了人們對生育權(quán)的極大關(guān)注。但我國生育權(quán)的相關(guān)立法相對滯后，人們對生育權(quán)的性質(zhì)、內(nèi)容、糾紛解決等問題存在較大爭議。本文擬從生育權(quán)的性質(zhì)、侵權(quán)方式、法律救濟等方面進行探討，以期對司法實踐有所裨益。

一、生育權(quán)的性質(zhì)

準確把握生育權(quán)的性質(zhì)是研究生育權(quán)的前提。對于生育權(quán)的性質(zhì)，目前學(xué)界爭議的焦點集中在生育權(quán)是一種人格權(quán)還是一種身份權(quán)。有學(xué)者認為“屬于自由權(quán)范疇的生育權(quán)，其本質(zhì)應(yīng)為人格權(quán)而非身份權(quán)；是作為民事主體必須享有的權(quán)利，而不以是否具有特定身份如配偶身份為前提。所以無配偶者也享有 生育權(quán)，限制其實現(xiàn)這一權(quán)利應(yīng)有充分的理由。” 有學(xué)者認為生育權(quán)是一種夫妻之間的身份權(quán)，“生育權(quán)只能基于丈夫妻子的這一特定身份，在合法婚姻的基礎(chǔ)上產(chǎn)生，由夫妻共同享有。” 筆者同意第一種觀點，認為生育權(quán)是一種人格權(quán)而非身份權(quán)。

權(quán)利可以分為三種，一是人作為自然主體其生存所必須具有的權(quán)利即“自然權(quán)利”如生命權(quán)、健康權(quán)；二是人作為社會共同體成員，由社會共同體的道德規(guī)范富裕他的權(quán)利即“道德權(quán)利”；三是作為一個國家統(tǒng)治者為其秩序的需要而用法律形式人為設(shè)定的權(quán)利即“法定權(quán)利”。法律上的權(quán)利是指法律關(guān)系主體依法享有的自主決定為或不為，要求他們?yōu)榛虿粸槟撤N行為的能力或資格。 人的自然權(quán)利是自然人生存的基礎(chǔ)，但在階級社會里，人的自然權(quán)利必須獲得社會規(guī)范特別是法律規(guī)范的支持才能得到有效的保障和實現(xiàn)。 生育權(quán)是人類與生俱來的一項基本權(quán)利，本文是在“法定權(quán)利”這一范疇的基礎(chǔ)上來探討受法律調(diào)整的生育權(quán)。

界定生育權(quán)是一種人格權(quán)還是身份權(quán)關(guān)鍵是要厘清生育權(quán)與婚姻是否有必然的聯(lián)系，單身男女是否享有此種權(quán)利。基于以下理由，筆者認為生育權(quán)與婚姻并沒有必然的聯(lián)系。

1、法律依據(jù)

我國2001年《人口與計劃生育法》第17條規(guī)定“公民有生育子女的權(quán)利”，《婦女權(quán)益保障法》第47條規(guī)定“婦女有按照國家規(guī)定生育子女的權(quán)利”，《吉林省人口與計劃生育條例》第30條第2款規(guī)定“達到法定婚齡決定終生不再結(jié)婚并無子女的婦女，可以采取合法的醫(yī)學(xué)輔助生育手段生育一個子女”。這些規(guī)定都表明無論結(jié)婚與否，公民都享有生育子女的權(quán)利，尤其是《吉林省人口與計劃生育條例》以條例的形式承認了未婚婦女生育子女的權(quán)利，從而表明公民生育權(quán)的行使與婚姻并無必然聯(lián)系，未婚男女同樣享有生育權(quán)。

2、法理依據(jù)

所謂身份權(quán)是指民事主體基于特定的身份關(guān)系產(chǎn)生并由其專屬享有，以其體現(xiàn)的身份利益為客體，為維護改種關(guān)系所必須的權(quán)利。 人格權(quán)是指民事主體依法固有的，以人格利益為客體，為維護主體獨立人格所必備的權(quán)利。 身份權(quán)是一種相對權(quán)，產(chǎn)生于特定的社會關(guān)系，不是民事主體所必備和與生俱來的，其實現(xiàn)須義務(wù)人作某種行為，當(dāng)其被侵害時，救濟手段是責(zé)令義務(wù)人為某種行為。人格權(quán)是一種絕對權(quán)，是民事主體依法所固有的，其實現(xiàn)須義務(wù)人不作為，當(dāng)被侵害時，救濟手段是責(zé)令侵權(quán)人停止侵害、賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽、賠償損失等。

生育是每個自然人成長發(fā)育的必然過程，具有與人身密不可分的自然屬性。生育權(quán)是自然人所固有、專屬、必備的權(quán)利，是一種天賦的權(quán)利，不以婚姻關(guān)系作為基礎(chǔ)，因此就其自然特征而言與婚姻沒有必然的聯(lián)系，不必然以婚姻關(guān)系為前提。

3、社會依據(jù)

隨著生產(chǎn)力發(fā)展、社會化程度的提高和社會公共服務(wù)事業(yè)的發(fā)展，人類對家庭的依賴小了，人類的生存方式逐漸從家庭本位向個人本位轉(zhuǎn)變。結(jié)婚已不是人們唯一的生活方式，人們不選擇結(jié)婚不代表不追求生育。隨著生育科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，生育權(quán)成為個人權(quán)利將不再受技術(shù)上的限制。

同時隨著社會的進步，社會從不平等的身份社會向人格平等的契約社會轉(zhuǎn)變，配偶雙方是有獨立人格和生育權(quán)利的權(quán)利主體，在生育上并沒有被對方所“擁有”?這就發(fā)生了一個實質(zhì)性的變化，生育權(quán)不再是基于身份的權(quán)利，而是變成了基于個人人格的權(quán)利。生育權(quán)從基于身份權(quán)的“配偶權(quán)”向基于人格的人格權(quán)的轉(zhuǎn)化，其重要表現(xiàn)是婚內(nèi)生育權(quán)實現(xiàn)的雙方“合意”和單身女性生育權(quán)的保護以及國家和地方在制定有關(guān)計劃生育政策時主導(dǎo)思想的轉(zhuǎn)變。

綜上所述，生育權(quán)是主體依法所固有的一種人格權(quán)，其享有不以婚姻關(guān)系為前提，未婚男女也享有此種權(quán)利，生育權(quán)是一種人格權(quán)而非身份權(quán)。

二、生育權(quán)侵權(quán)

我國最早見諸報道引起討論的生育權(quán)案例是2001年初南京一位八旬老翁狀告妻子侵犯生育權(quán)的案件。南京孫老先生和老伴于1961年結(jié)婚。其妻在從1962年開始的三年時間內(nèi)，瞞著他三次墮胎，只是他沒有親生子女承歡膝下，晚年凄慘。三來先生認為，都是因為老伴年輕時一意孤行，使他失去了做父親的機會，剝奪了他的生育權(quán)，給他造成了無法彌補的缺憾，因此他堅決要求與她離婚。 當(dāng)前侵害公民生育權(quán)的行為時有發(fā)生，如江西一男子車禍喪生，為傳宗接代，公婆將去婦產(chǎn)科醫(yī)院墮胎的媳婦拽回家，并輪流監(jiān)視其一舉一動，非要她生下遺腹子不可 ；李某在一起交通事故中喪失性行為能力，李某之妻以自己生育權(quán)被侵害為由要求侵權(quán)人對其承擔(dān)民事侵權(quán)責(zé)任 ；2000年北京西城法院受理了這樣的案件：原告趙軍（化名）與王霞（化名）結(jié)婚后于1992年生育了一名男孩。2000年7月，親自鑒定結(jié)論為孩子與趙軍無親自關(guān)系。8月，趙軍與王霞經(jīng)法院判決離婚。趙軍同時起訴了王霞，要求王霞賠償自己8年來對孩子的撫養(yǎng)教育費，另要求王霞賠償精神損失費 等。根據(jù)侵權(quán)主體的不同，可以將生育權(quán)侵權(quán)分為外部侵權(quán)和內(nèi)部侵權(quán)兩種類型。

所謂外部侵權(quán)是指婚姻當(dāng)事人之外的組織或個人侵害生育權(quán)的行為，具體包括國家機關(guān)主要是計劃生育行政機關(guān)在行使職權(quán)過程中有法不依，不按法律程序辦事非法侵害公民生育權(quán)和其他組織或第三人侵害公民生育權(quán)如非法干預(yù)生育權(quán)人行使生育權(quán)、非法侵害生育權(quán)人身體只是生育能力減損或生育過程中斷、醫(yī)療事故侵害生育權(quán)及其他情形。對于這些外部侵權(quán)，生育權(quán)受到侵害的受害人有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。國家機關(guān)侵害生育權(quán)情形，當(dāng)事人可以采取行政訴訟或附帶民事賠償請求解決；對于其他組織或第三人造成的損害可以通過民事訴訟要求停止侵害、賠償損失。

人們普遍存在爭議的是婚姻關(guān)系當(dāng)事人即夫妻之間的內(nèi)部侵權(quán)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1、一方無正當(dāng)理由拒絕生育，經(jīng)雙方協(xié)商達不成一致意見；

2、男女一方采取欺騙手段，婚前隱瞞不育不孕病史，婚后又不主動交待，導(dǎo)致另一方生育權(quán)無法正常實現(xiàn)；

3、女方私自避孕、私自墮胎、私自流產(chǎn)；

4、女方私自人工生育；

5、男方強迫女方流產(chǎn)；

6、侵害對方的“不生育權(quán)”：如果男方不同意生育，女方瞞著男方懷孕生育，對于生育的孩子，男方是否要承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。

實踐中，內(nèi)部生育權(quán)侵權(quán)引起了人們廣泛關(guān)注，也是爭議和討論最多的。本文下面主要是探討如何解決內(nèi)部生育權(quán)侵權(quán)，如何在生育權(quán)問題上為婚姻雙方提供法律上的救助。

要解決夫妻間生育權(quán)的權(quán)利沖突，首先要理解夫妻間享有平等的生育權(quán)。一方面在婚姻關(guān)系中夫妻雙方平等得享有“生育權(quán)”，即在夫妻雙方達成合意時才能行使生育權(quán)實現(xiàn)生育；另一方面婚姻雙方平等得享有“不生育權(quán)”，由于生育的生理特征，在自然生育條件下，實現(xiàn)生育權(quán)需要雙方的配合，任何一方不得強迫對反意志，侵犯對方“不生育權(quán)”。 筆者認為解決生育權(quán)權(quán)利沖突，可采取如下方式：

1、夫妻生育權(quán)行使協(xié)商一致

夫妻雙方在行使生育權(quán)時應(yīng)相互尊重，相互協(xié)商。生育權(quán)的性質(zhì)決定了法律既不可能對夫妻一方課以配合塌方行使生育權(quán)的積極義務(wù)，也不可能賦予他們要求對方配合自己行使生育權(quán)的權(quán)利。因而在雙方發(fā)生爭執(zhí)時應(yīng)引導(dǎo)鼓勵當(dāng)事人通過協(xié)商和對話，消除對立，彌合分歧，達成解決方案。

2、采取司法手段保護生育權(quán)

生育權(quán)的本質(zhì)和特性決定了不能強迫公民生育，只宜通過各種變通性措施對生育權(quán)進行保護。雙方因生育權(quán)問題起訴到法院時，法院先進行調(diào)解，調(diào)解不成時，應(yīng)視具體情形或駁回其訴訟請求或準予離婚。

對于一方無正當(dāng)理由拒絕生育，經(jīng)雙方協(xié)商達不成一致意見時，一方可以以此為由向法院起訴要求解除婚姻關(guān)系尋找新的伴侶來實現(xiàn)其生育權(quán)。在“男女一方采取欺騙手段，婚前隱瞞不育不孕病史，婚后又不主動交待，導(dǎo)致另一方生育權(quán)無法正常實現(xiàn)”、“女方私自避孕、私自墮胎、私自流產(chǎn)”或由于一方導(dǎo)致另一方喪失了生育時機，致其終生不能再有親子時，在起訴離婚時，司法機關(guān)應(yīng)將其過錯作為準予離婚的理由準予離婚，有過錯方還應(yīng)賠償對方因此而受到的精神損害。懷孕婦女墮胎、流產(chǎn)時是否需要征得丈夫同意，對此有不同的意見。筆者認為婦女懷孕后，胎兒已經(jīng)成為婦女身體的組成部分，隨之產(chǎn)生了一些特定的連帶的權(quán)利包括婦女的生命權(quán)、健康權(quán)、人身自由權(quán)和保護胎兒成長的權(quán)利。除婦女外，任何其他人都不能也無法行使和控制這些權(quán)利。法律對婦女行使生育權(quán)的任何負擔(dān)的設(shè)置，如賦予丈夫?qū)ζ拮尤斯ち鳟a(chǎn)的同意權(quán)，或者課以妻子通知丈夫的義務(wù)，都是對妻子生育權(quán)行使的有效否決，都有可能造成丈夫強制妻子生育的為現(xiàn)代文明所不容的社會悲劇。

生育權(quán)作為一種人類延續(xù)后代的基本權(quán)利，既涉及到個人主要是婦女對自己身體的支配和決定權(quán)，又涉及到對潛在的胎兒的生命權(quán)；既涉及到人類最隱私的婚姻家庭事務(wù)，又關(guān)系到一國的人口和國民生存權(quán)。生育權(quán)作為公民的一種人格權(quán)，不受他人的強迫和不當(dāng)干預(yù)，夫妻雙方的生育權(quán)應(yīng)當(dāng)受到尊重；另一方面夫妻雙方應(yīng)彼此尊重，意愿不一致時，應(yīng)當(dāng)采取協(xié)商的方式解決，不允許強迫對方生育或者不生育。法律應(yīng)當(dāng)通過不同的方式解決生育權(quán)侵權(quán)糾紛，保護受到侵害的生育權(quán)，從而使公民的生育權(quán)具有真正的意義。