甲方營銷網(wǎng)絡負責人陳某于2012年1月與乙方泰州市捷利安幕墻構(gòu)建有限公司簽訂了一份營銷承包協(xié)議書。雙方當事人于合同中約定乙方將2012年全年的網(wǎng)絡營銷工作承包給甲方陳某，甲方支付乙方一年的使用費人民幣20000元；甲方產(chǎn)生的日常支出由甲方自行承擔，所得利潤歸甲方所有；乙方供給甲方設備、辦公室及協(xié)管人員，甲方對外供銷貨物以乙方名義進行，供銷貨款必須通過公司的基本賬戶；甲方受乙方工作制度管理。后甲方因拖延支付乙方的使用費，雙方當事人產(chǎn)生糾紛，乙方將甲方起訴至法院。法院受理此案后，以雙方當事人為勞動關(guān)系，乙方必須先申請勞動仲裁而裁定駁回起訴。

 

本案主要分歧在于甲乙雙方屬于承包關(guān)系還是勞動關(guān)系，此案的訴訟是否需要先行申請勞動仲裁。

 

一種意見認為，甲乙雙方當事人是平等的主體，雙方既然在平等、自愿的基礎上簽訂了營銷承包合同，那么甲乙雙方之間就是一種承包關(guān)系，他們之間產(chǎn)生的糾紛應按承包合同糾紛案件來處理，發(fā)包方乙方因承包方甲方履行承包合同違約提起訴訟，法院應當受理。

 

另一種意見認為，甲乙雙方雖然簽訂的是一份承包合同，但從合同中約定甲方并沒有對乙方資產(chǎn)、經(jīng)營場所和從業(yè)人員的經(jīng)營管理權(quán)，甲方必須接受乙方的上下班管理制度等條款來看，他們之間實際上是一種公司與公司部門之間的勞動關(guān)系，甲乙雙方的承包費糾紛是一種勞動爭議，要先行勞動仲裁。

 

上述意見中，筆者贊同第二種意見。理由是：承包合同糾紛是指具有獨立法人資格的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體及其分支機構(gòu)對于其無隸屬關(guān)系的民事主體發(fā)包所引起的糾紛。承包合同所規(guī)定的承包范圍一般不僅包括了經(jīng)營性文件、印章、銀行賬號，同時還要將資產(chǎn)、經(jīng)營場所和從業(yè)人員交給承包方管理。而在此案中承包方甲方雖然可以使用乙方的經(jīng)營性文件，以乙方的名義、印章、銀行賬號對外進行民事活動，但上述的這些活動必須經(jīng)乙方的監(jiān)督、審核和決定后進行，且甲方必須接受乙方的人事制度的管理，甲乙雙方所簽協(xié)議其實是一份公司與其內(nèi)部營銷部門之間的內(nèi)部利潤分配約定，甲乙雙方其實是嚴格意義上的勞動關(guān)系。由于勞動關(guān)系適用勞動法的調(diào)整，且勞動關(guān)系中雙方當事人法律地位不平等，因而為了側(cè)重于維護勞動者的合法權(quán)益和解決勞動者訴訟能力缺乏的問題，除了最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第三條 “勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，視為拖欠勞動報酬爭議，按照普通民事糾紛受理”的規(guī)定情形，其他勞動爭議須先行勞動仲裁。因此，此案是必須經(jīng)過勞動仲裁前置的勞動爭議糾紛。