摘要：當(dāng)前，法院在審理離婚案件中，因為家庭暴力而離婚的占了15%-20%。家庭暴力越來越成為社會問題，并且逐漸成為危害家庭穩(wěn)定的重要因素。但經(jīng)法院查證后，能夠認(rèn)定存在家庭暴力的卻很少。通過調(diào)查和認(rèn)真分析，筆者認(rèn)為主要是受害人自身、社會層面、立法及審判實踐方面共同做用的結(jié)果。鑒于此通過比較國內(nèi)外關(guān)于家庭暴力的不同界定標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為要解決離婚案件中涉及"家庭暴力"的認(rèn)定難問題，就要運用舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移、優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，并輔之法院依申請或者依職權(quán)協(xié)助當(dāng)事人取證等方法提高對"家庭暴力"的認(rèn)定率，保護(hù)弱勢群體，構(gòu)建和諧司法社會。

 

關(guān)鍵詞：控制本質(zhì)、舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移、優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則

 

一、目前在審理離婚案件中家庭暴力認(rèn)定現(xiàn)狀

 

2013年2月3日，備受關(guān)注的李陽離婚案在北京朝陽法院宣判。法院認(rèn)定李陽家庭暴力行為成立，同時判決李陽向李金支付精神損害撫慰金5萬元。這起案件中李陽的行為被認(rèn)定為家庭暴力，除了李金提交的報警記錄、調(diào)解備忘錄等證據(jù)之外，最重要的就在于當(dāng)事人李陽曾公開在微博上道過歉，也曾在媒體上公開承認(rèn)家暴的存在。而在離婚案件的實際審理中家庭暴力的認(rèn)定率是非常低的。

 

以江蘇某地級市某區(qū)法院為例，該院2012年共審理件離婚案件547件，93件案件女方當(dāng)事人主張曾遭受家庭暴力，但是僅2件案件當(dāng)事人獲法院支持，在93個當(dāng)事人中占2.5%。另據(jù)中國應(yīng)用法學(xué)研究所的調(diào)研還發(fā)現(xiàn)．自2001年以來．人民法院對家庭暴力的認(rèn)定率普遍不到10％．有的基層法院甚至自今無一認(rèn)定或少有認(rèn)定。人民法院對家庭暴力的認(rèn)定比例如此之低，問題到底在哪里?

 

二、家庭暴力認(rèn)定率低的原因分析

 

一是受害人自身。家庭暴力案件存在"舉證難"問題。受害人自己不愿意承認(rèn)遭受家庭暴力的侵害。家庭暴力發(fā)生在家庭內(nèi)部，外人很少能夠了解。一般人的觀念中，家庭暴力屬于家丑，家丑不可外揚。受害婦女顧面子，為了維護(hù)自己和家庭包括家人的面子，無論受了多大的委屈，都是打落牙齒和血吞。受害者受到一定的威脅，在遭受家庭暴力后，不敢輕易將現(xiàn)狀向外人訴說。還有受害者心軟，往往會被施暴者的言語和行動所打動，在別人的勸說和諸多的勸說下不計前嫌，甚至對施暴者沒有太多的懲罰和責(zé)怪。這樣，直接導(dǎo)致家庭暴力案件在法庭調(diào)查過程中的"舉證難"問題。因為受害人在遭受暴力時沒有收集、保留證據(jù)的法律意識，或根本不知道在適當(dāng)?shù)臅r間內(nèi)到相關(guān)部門做司法鑒定，無法向法院提供相關(guān)證據(jù)來證明自己遭受家庭暴力的侵害。這樣，導(dǎo)致施暴者的行為越演越烈。

 

二是社會層面。家庭暴力案件存在"救助難"問題。首先，知情人員不愿為受害人出庭作證。家庭暴力涉及當(dāng)事人隱私，往往知道情況的鄰居或直系親屬不愿意作證，有的是打不破情面，有的是害怕報復(fù)。其次，有關(guān)部門對受害人提供幫助少。婚姻法中明確規(guī)定，對正在實施家庭暴力的，受害人有權(quán)提出請求，居委會、村委會應(yīng)當(dāng)予以勸阻，公安機(jī)關(guān)應(yīng)予以制止。同時對于實施家庭暴力或虐待家庭成員，受害者提出請求的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰。但現(xiàn)實中，當(dāng)受害人向居委會、村委會反映情況時，很難得到的幫助。到派出所反映時，民警也往往認(rèn)為是這是家務(wù)事，拒絕干預(yù)，或輕描淡寫地對受害人予以勸慰，對待家庭暴力的求助態(tài)度消極，從而使其更加有恃無恐，致使暴力不斷升級。

 

三是意識層面。公眾及整個社會對家庭暴力的本質(zhì)認(rèn)識存在不足。

 

（一）未能揭示家庭暴力的控制本質(zhì)。

 

國內(nèi)外多學(xué)科研究發(fā)現(xiàn)，加害人實施暴力的動機(jī)與目的，是為了控制受害人，以確立自己在家庭中的"霸主"地位。

 

表面上看，引發(fā)家庭暴力的原因形形色色，各不相同，但在這一切表面原因的背后，加害人強(qiáng)烈的控制欲望，是引發(fā)家庭暴力唯一的、也是共同的動機(jī)。不管是傷害受害人，還是當(dāng)著受害人的面自虐或自殺，不管是不是同意分手，還是為了達(dá)到分手目的，都是為了讓受害人順著自己的指揮棒轉(zhuǎn)。長期以來，我們把家庭暴力歸入家庭糾紛的范圍之內(nèi)。但家庭糾紛與家庭暴力有著本質(zhì)的區(qū)別。"糾紛"指爭執(zhí)的事情，即雙方因為某件事各執(zhí)己見，不肯相讓。糾紛雙方或一方也許會感到憤怒和無奈，但一般不會有暴力，也不會感到恐懼，因為雙方是平等的，不涉及一方要控制另一方的問題。家庭暴力則不然。家庭暴力是一方未達(dá)到控制另一方的目的而才去的暴力手段。"控制"的意思是使某事或某人處于自己的占有、管理或影響之下。即雙方地位不平等，一方處于占有、管理、或受影響的地位，另一方處于被占有、被管理、或受影響的地位。在離婚訴訟中，這種控制表現(xiàn)為加害人認(rèn)為受害人是自己的私有財產(chǎn)，需服從自己的一切意指，稍有違背就拳打腳踢、惡語相向，甚至出現(xiàn)受害人就是加害人的出氣筒，沒有理由想打就打、想罵就罵。在這里我們還可以看出中國封建思想中那種"家長制"，"妻以夫為綱"的余毒思想在一些加害人腦中的殘留。但是不管出于什么目的，暴力都是控制手段。家庭暴力成為加害人控制受害人的有效手段，原因之一室社會對家庭暴力的本質(zhì)缺乏了解，誤以為這只是夫妻糾紛，從而容忍甚至助長了這種行為。

 

（二）、未能涵蓋其他重要控制手段。

 

根據(jù)聯(lián)合國有關(guān)文件、國內(nèi)外立法以及被普遍認(rèn)可的學(xué)界理論和研究成果。家庭暴力除身體暴力外，還有性暴力、心理折磨和經(jīng)濟(jì)制約這三中類型。如前所述，家庭暴力是加害人使用的一種手段，其目的是使受害人產(chǎn)生恐懼、無助而屈服。而能使人屈服的，并不是只有身體暴力，性暴力、心理折磨和經(jīng)濟(jì)制約同樣可以使受害人產(chǎn)生恐懼、屈辱和無助等心理反應(yīng)，從而幫助加害人達(dá)到控制目的。

 

四是審判實踐層面。離婚案件與其他民事案件一樣使用"誰主張、誰舉證"的民事證據(jù)規(guī)則，而這一規(guī)則使用忽視了此類案件不同于普通離婚案件的特點和規(guī)律。而且目前我國將家庭暴力行為作為侵權(quán)行為來處理，只是在《婚姻法》中做出了禁止性規(guī)定，可以作為法院判決離婚的理由和受害人主張離婚損害賠償?shù)睦碛伞Ｒ虼耍嗣穹ㄔ簩徖砩婕凹彝ケ┝Φ碾x婚案件時，雖然適用的二十民事訴訟程序，但是對于家庭暴力事實認(rèn)定，適用的卻是刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)，即原告不僅要證明自己承受的傷害后果，還要證明其行為為被告所為，這對于受害人來說證明標(biāo)準(zhǔn)過高，實踐中95%的案件受害人都無法證明。

 

三、國內(nèi)外關(guān)于家庭暴力的界定標(biāo)準(zhǔn)之比較

 

由于國情、民族傳統(tǒng)、民眾心理等方面的差異，各國對家庭暴力概念的法律規(guī)定和理解不盡一致。英國《1996年家庭法法案》中對家庭暴力的定義是"家庭暴力包括個人為了控制和支配與之存在或曾經(jīng)存在過某種親屬關(guān)系中的另一個人所采取的任何暴力或虐待行為(不論這種行為是肉體的、性的、心理的、感情的、語言上的或經(jīng)濟(jì)上的等)" 有的英國學(xué)者認(rèn)為"家庭暴力是指男性伴侶為了支配和控制女性，在他們關(guān)系存續(xù)期間或終止之后對女性所施行的暴力和虐待行為。"美國律師協(xié)會全國家庭暴力委員會對家庭暴力所下的定義為："當(dāng)一方親密伴侶使用身體暴力、脅迫、威脅、恐嚇、隔絕孤立以及情感、性和經(jīng)濟(jì)暴力試圖保持對另一個親密伴侶的權(quán)利控制時，即發(fā)生家庭暴力。"在加拿大，家庭暴力概念被描述為："由施暴者使用暴力、脅迫、懈怠或疏忽等方式對另外的人的行為，該行為對于被侵犯人在生理和心理上的完整性或她的權(quán)利、自由以及情感都有損害。"新西蘭1995年12月通過并于1996年7月起施行的《家庭暴力法案》對家庭暴力的概念和范圍作出了較為寬泛的解釋，在內(nèi)容方面包括了身體、性和心理傷害。

 

國際上對家庭暴力的定義主要出現(xiàn)在保護(hù)女性權(quán)益的國際公約中。1993年11月25日，聯(lián)合國在《消除對婦女暴力宣言》中第一次給"對婦女的暴力行為"下了定義。聯(lián)大第48／104號決議第2條規(guī)定對婦女的暴力行為應(yīng)理解為包括但不僅限于：

 

(1)在家庭內(nèi)發(fā)生的身心方面和性方面的暴力行為；

 

(2)在社會上發(fā)生的身心方面和性方面的暴力行為；

 

(3)國家所做或縱容發(fā)生的身心方面和性方面的暴力行為，無論其在何處發(fā)生。

 

1995年在中國北京召開的第四次世界婦女大會通過了《北京宣言》和《行動綱領(lǐng)》。《行動綱領(lǐng)》第113條給"對婦女的暴力行為"所下的定義中涉及到家庭暴力的表述為："在家庭中發(fā)生的身心和性方面的暴力行為，包括毆打、對家中女孩的性虐待、與嫁妝有關(guān)的暴力、配偶強(qiáng)奸、切割女性生殖器官和對婦女有害的其他傳統(tǒng)習(xí)俗、非配偶的暴力行為以及與剝削有關(guān)的暴力行為。"

 

我國2001年4月修正的《中華人民共和國婚姻法》(以下簡稱《婚姻法》)第一次將"家庭暴力"作為法律概念寫入立法條文。但修正后的《婚姻法》僅原則性地規(guī)定了"禁止家庭暴力"，沒有對"家庭暴力"進(jìn)行界定。2001年l2月起施行的《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國婚姻法)若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《婚姻法解釋(一)》)第一條進(jìn)一步界定了"家庭暴力"："婚姻法第三條、第三十二條、第四十三條、第四十五條、第四十六條所稱的'家庭暴力'，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。"二十多個省、自治區(qū)、直轄市相繼出臺的預(yù)防和制止家庭暴力的地方性法規(guī)或政策，以及2008年全國婦聯(lián)聯(lián)合相關(guān)部委聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的若干意見》，都按《婚姻法解釋(一)》的規(guī)定來界定家庭暴力。

 

從總體上講，國外立法和國際條約對家庭暴力的界定是較為寬泛的。不論是"家庭"所涉及的家庭形式、行為主體，還是"暴力"所包括的暴力類型、行為方式，國外的"家庭暴力"外延遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于我國法律、司法解釋和法規(guī)政策的規(guī)定。鑒于國外對家庭暴力已進(jìn)行了多年的理論與實踐研究，而我國的相關(guān)研究起步較晚，加之新型的家庭形態(tài)以及諸多社會新情況的出現(xiàn)，我們有必要重新審視我國界定家庭暴力的法律規(guī)定。

 

四、解決離婚案件中家庭暴力認(rèn)定難問題的幾點建議。

 

鑒于"家庭暴力"的特殊性，要解決離婚案件中涉及"家庭暴力"的認(rèn)定難問題，最主要的就是對證據(jù)的認(rèn)定應(yīng)從以下四個方面把握：

 

第一，此類案件應(yīng)采用階段性的舉證責(zé)任程序，即適用舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移規(guī)則。第一階段先由受害人對存在家庭暴力的相關(guān)證據(jù)進(jìn)行舉證，即"誰主張誰舉證"。在此階段，受害人必須提供加害人對其實施毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由的證據(jù)材料。具體表現(xiàn)為：報警證明，照片，醫(yī)院診斷書、鑒定書，向有關(guān)機(jī)關(guān)投訴的證明，親屬、同事、鄰居、租住房的房東的證言等證據(jù)材料，以及加害人曾經(jīng)書寫的悔過書或保證書也可以作為證據(jù)材料提交。如果此階段受害人不能提供相應(yīng)證據(jù)，就可能要承擔(dān)敗訴的不利后果。第二階段，由加害人針對受害人提供的相關(guān)證據(jù)進(jìn)行反駁，即證明責(zé)任轉(zhuǎn)移給加害人。如果加害人否認(rèn)侵害的事實，而無反證，則可以推定家庭暴力存在，這也符合訴訟證據(jù)較量原理。

 

第二，如果受害人因客觀原因舉證有困難，可以依法申請人民法院調(diào)查取證。此類案件的證據(jù)材料主要表現(xiàn)為：相關(guān)資料被家庭暴力救助部門存檔保存，比如報警記錄、公安機(jī)關(guān)的處理記錄；公共場合的視頻攝像監(jiān)控裝置收集的資料，比如在有關(guān)單位、社區(qū)等公共場所的視頻攝像監(jiān)控裝置的目標(biāo)范圍內(nèi)所發(fā)生的家庭暴力；相關(guān)證人不出具證言又不能出庭作證，但聲稱"司法人員來調(diào)查可以為其證明的情況"等。這些情況，應(yīng)該屬于受害人申請人民法院調(diào)查取證的范圍。但實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)法院接到當(dāng)事人的申請不予調(diào)查的情形。目前，針對當(dāng)事人的舉證壓力，人民法院應(yīng)該強(qiáng)化依申請調(diào)取相關(guān)證據(jù)的職能，以彌補(bǔ)當(dāng)事人較弱的訴訟能力的缺陷，體現(xiàn)司法為民的宗旨。

 

第三，此類案件應(yīng)適用優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則。對待離婚案件的家庭暴力問題時，要充分考慮家庭暴力的特點和當(dāng)事人的舉證難度，只要受害人提供的證據(jù)證明"家庭暴力"存在的可能性大于不存在的可能性，即對原告提供的優(yōu)勢證據(jù)予以確認(rèn)，以減少舉證和認(rèn)證成本，提高司法效率。

 

第四，對此類案件證據(jù)的審核認(rèn)定，一方面要遵循全面、客觀的審核證據(jù)原則，即不能片面甚至"孤證定案"而主觀臆斷。實踐中，針對受害人提供的證人證言，而證人又不出庭作證，法官應(yīng)該依職權(quán)主動去核實證言，經(jīng)審核后，如果和受害人提供的證據(jù)材料相吻合，并沒有偽證的情況，即可認(rèn)定證人證言具有一定的證明力。另一方面，要多運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗綜合判斷證據(jù)的證明力大小。實踐中，受害人給親戚、朋友、鄰居、同事、提到被丈夫施暴的情況，其無法忍受性和真實性，應(yīng)予考慮。特別是受害人既然能向公安機(jī)關(guān)報警，可考慮其問題的可能性和嚴(yán)重性。

 

總之，離婚案件中涉及"家庭暴力"的證據(jù)運用，應(yīng)該以保護(hù)受暴弱勢群體的合法利益為出發(fā)點，運用舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移、優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，并輔之法院依申請或者依職權(quán)協(xié)助當(dāng)事人取證，在審理中全面、客觀地評價證據(jù)，多運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗分析證據(jù)的真實性，以構(gòu)建和諧訴訟模式，體現(xiàn)預(yù)防和制止家庭暴力的司法正義精神。

 

 

參考文獻(xiàn)：

 

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2、《關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的立法思考》，作者：羅花瑛

 

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6、《家庭暴力證據(jù)如何認(rèn)定》，法幫網(wǎng)。