【摘要】善意取得制度作為現(xiàn)代民法中的一項重要制度已被世界各國民法所確認(rèn)，同時各國民法對該制度的適用作了相當(dāng)嚴(yán)格的規(guī)定。占有改定作為一項特殊的動產(chǎn)交付方式能否適用善意取得制度是理論界爭論的問題之一。在對占有改定下善意取得制度的適用做出分析后，應(yīng)當(dāng)構(gòu)筑觀念交付下的善意取得制度。

 

【關(guān)鍵詞】善意取得 占有改定  適用  觀念交付

 

隨著社會經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，人們在日常生活中的交易行為越來越多的趨于觀念化。在傳統(tǒng)的現(xiàn)實交付物的交付方式以外，生活中又出現(xiàn)了包括簡易交付、指示交付和占有改定的觀念交付方式。為迎合經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新要求，各國立法也紛紛承認(rèn)了觀念交付為動產(chǎn)物權(quán)交付的合法方式，我國《物權(quán)法》中也對觀念交付的三種方式給與了肯定。同時，善意取得制度作為現(xiàn)代民法中的一項重要制度已被世界各國民法所確認(rèn)，各國民法對該制度的適用也作了嚴(yán)格的限制。然而在交易中，無權(quán)處分人以占有改定方式處分財產(chǎn)，善意受讓人能否主張善意取得一直存在爭議。在對善意取得制度的適用作出分析后，得出占有改定也可以適用善意取得制度。

 

一、善意取得制度概述

 

所謂善意取得也稱即時取得，是指無權(quán)處分他人標(biāo)的的讓有人，在不法將其占有的他人的標(biāo)的交付給買受人后，若買受人取得該標(biāo)的時為善意，則其取得該標(biāo)的的所有權(quán)，原標(biāo)的所有人不得要求受讓人返還的一種制度。作為適應(yīng)現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的學(xué)要而產(chǎn)生的一項法律規(guī)則，善意取得已被大多數(shù)國家的民法所確認(rèn)。

 

由于善意取得制度要發(fā)生原所有人所有權(quán)喪失，而受讓人取得所有權(quán)的結(jié)果，因此各國對善意取得的適用制定了嚴(yán)格的限制條件。從我國來看主要包括以下幾個方面的內(nèi)容：

 

（一）轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)

 

所謂無權(quán)處分是指無處分權(quán)人未經(jīng)處分權(quán)人授權(quán)或同意而以自己名義擅自處分他人財產(chǎn)權(quán)利的物權(quán)行為。善意取得主要適用于無權(quán)處分行為，若轉(zhuǎn)讓人為有處分權(quán)人，則其轉(zhuǎn)讓行為為有權(quán)行為，立法上有明確規(guī)定，自然無必要適用善意取得制度。只有讓與人為無處分權(quán)人，才會有無權(quán)處分行為發(fā)生，才有善意取得制度設(shè)立的必要。

 

（二）受讓人受讓該財產(chǎn)是善意的

 

這是善意取得最關(guān)鍵的一個構(gòu)成要件。民法中善意取得制度的"善意"，主要指不知情，是指受讓第三人不知或不應(yīng)知轉(zhuǎn)讓人對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物無所有權(quán)或處分權(quán)。善意的反面是惡意，即知情，明知轉(zhuǎn)讓人無轉(zhuǎn)讓權(quán)或有責(zé)任知道但出于疏忽而未知道的，是為惡意第三人。惡意通常不能合法地取得財產(chǎn)的所有權(quán)。

 

（三）以合理的價格轉(zhuǎn)讓

 

善意取得制度的最重要意義，在于保護(hù)交易安全，因此，只有在受讓人和轉(zhuǎn)讓人之間存在交換性質(zhì)的法律行為如買賣、互易、債務(wù)清償、出資等交易行為時，才可能發(fā)生善意取得。一般認(rèn)為，善意受讓人通過交易取得財產(chǎn)的行為還必須是有償?shù)摹Ｋ^有償，是指受讓人在受讓財產(chǎn)時支付了相應(yīng)的對價。如果受讓人在受讓財產(chǎn)時沒有支付相應(yīng)的對價，則不能適用善意取得。最后，買賣、互易等轉(zhuǎn)讓行為必須是合法有效的，否則也不能適用善意取得。

 

（四）受讓財產(chǎn)須已經(jīng)登記或者實際占有

 

根據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定，需要轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)或者不動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。善意取得制度是從占有及登記公信力出發(fā)保障交易安全的法律制度，占有或登記是善意第三人取得權(quán)利的基礎(chǔ)。《物權(quán)法》規(guī)定只要物還沒有實際交付，善意取得就不發(fā)生，所有權(quán)仍屬于原權(quán)利人。這四項條件必須同時具備，才能使受讓人即時取得財產(chǎn)的所有權(quán)，否則，受讓人就不能即時取得財產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人依然可以主張追回權(quán)。

 

設(shè)立善意取得制度的目的在于維護(hù)商品經(jīng)濟(jì)交換的正常秩序，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。在市場經(jīng)紀(jì)社會保護(hù)交易當(dāng)事人的信賴?yán)鎸嶋H上就是保護(hù)交易安全的重要措施，民法的表見代理等制度都被賦予了這一功能。在廣泛的商品交換活動中，從事交易的當(dāng)事人往往不知道對方是否有權(quán)處分財產(chǎn)，也很難實現(xiàn)對市場上交易的商品逐一調(diào)查。如果從受讓的環(huán)境來看，受讓人不知或不應(yīng)知道轉(zhuǎn)讓人無權(quán)轉(zhuǎn)讓該動產(chǎn)，則在交易后，由于無權(quán)處分行為致使交易無效，并使受讓人返還財產(chǎn)，則不僅要推翻已形成的財產(chǎn)關(guān)系，而且使當(dāng)事人在交換活動時，隨時會擔(dān)心現(xiàn)在買到的商品，今后可能要退還，從而造成當(dāng)事人在交換時的不安全感，不利于商品交換秩序的穩(wěn)定。反之，如果承認(rèn)善意買受人可以即時取得所有權(quán)，則交易者就必為交易的安全擔(dān)憂，從而能放心大膽地從事交易，這將有利于市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

 

二、占有改定情形下是否適用善意取得的各種學(xué)說

 

在現(xiàn)實生活中動產(chǎn)的交付有兩種形式：現(xiàn)實的交付和觀念的交付。所謂現(xiàn)實的交付是指將動產(chǎn)的占有實際地轉(zhuǎn)移給受讓人，由受讓人直接占有該動產(chǎn)；而觀念的交付是指在特殊的情況下，法律允許當(dāng)事人通過特別的約定，并不實現(xiàn)動產(chǎn)的交付，而采用能夠一種特殊的變通的交付方式來代替實際交付。觀念的交付主要有三種交付形式：簡易交付、占有改定、指示交付。所謂占有改定是指轉(zhuǎn)讓人和受讓人在轉(zhuǎn)移動產(chǎn)時，如果希望轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)，當(dāng)事人雙方可以訂立合同特別約定由轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)，而受讓人因此取得對標(biāo)的間接占有以代替實際交付。對于占有改定是否適用善意取得制度。理論界存在著較為激烈的爭論，重要有以下幾種學(xué)說：

 

（一）肯定說

 

該說認(rèn)為，動產(chǎn)占有的受讓并不是善意取得制度的本來要件，而不過是動產(chǎn)物權(quán)變動的成立要件，占有改定本來就是占有轉(zhuǎn)移的方式之一，自然不能排除，而且善意取得制度本身就是基于對轉(zhuǎn)讓人占有的信賴，而保護(hù)善意受讓人，以實現(xiàn)對交易的安全保護(hù)，不能因受讓人占有時占有轉(zhuǎn)移方式的不同，使善意受讓人面對不同的法律后果。

 

（二）否定說

 

該說認(rèn)為，善意第三人通過占有改定而間接占有標(biāo)的物不能適用善意取得制度。受讓人對標(biāo)的物的雖然已占有改定取得占有，真正權(quán)利人對讓與人的信賴關(guān)系已被否定，但此項否定，在動產(chǎn)實現(xiàn)交付以前，仍為實現(xiàn)，真正權(quán)利人的權(quán)利仍應(yīng)視為繼續(xù)存在，因此真正權(quán)利人有權(quán)對現(xiàn)在仍占有標(biāo)的物的讓與人請求返還，該讓與人不得拒絕。受讓人如在標(biāo)的物已經(jīng)返還真正權(quán)利人后，對其主張返還，真正權(quán)利人得以自己的占有是基于自己固有的權(quán)利回復(fù)而加以拒絕。其次，善意取得的目的雖然是為了保護(hù)交易安全，但法律仍然要盡可能的兼顧靜的安全，及原權(quán)利人的利益。當(dāng)二者發(fā)生沖突時，應(yīng)對交易安全與原權(quán)利人的固有權(quán)利加以衡量，來決定更有必要保護(hù)何者。占有改定在占有轉(zhuǎn)移方式中是最不明確的，如果善意取得制度對其加以認(rèn)可，對原權(quán)利人未免過于苛刻。因為受讓人已占有改定方式受讓動產(chǎn)，實際上就是委托讓與人占有標(biāo)的物，這和真正權(quán)利人因信賴讓與人而使之占有動產(chǎn)的情形相同。

 

（三）折中說

 

折中說是以肯定說為基礎(chǔ)，承認(rèn)占有改定適用善意取得為前提，同時提出所有權(quán)的歸屬在現(xiàn)實的交付之前并不明確，只有在動產(chǎn)為現(xiàn)實交付后，才確定地取得所有權(quán)。簡言之，原權(quán)利人的所有權(quán)，在讓與人仍繼續(xù)占有動產(chǎn)，并未確定喪失，若原權(quán)利人先取得標(biāo)的物之現(xiàn)實占有時，受讓人的所有權(quán)確定地喪失；反之，則由受讓人獲得所有權(quán)。其理由主要為占有改定的公示力較弱，故其只有與現(xiàn)實交付相結(jié)合，才能產(chǎn)生確定效力。

 

三、占有改定情形下善意取得制度的立法意義

 

(一)符合交易安全與利益平衡理論

 

在近代社會工商業(yè)日益興旺與繁榮的背景下，產(chǎn)生了對交易安全的強(qiáng)烈要求，正因為如此確立了善意取得制度。交易安全即動的安全，是善意取得制度存在和發(fā)展的實踐依據(jù)，意在保護(hù)善意無過失的交易者的利益，潤滑財產(chǎn)流通，謀求社會的整體利益。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，保護(hù)動的安全，擴(kuò)大善意取得制度使用的范圍十分必要。其理由在于：

 

1、有利于實現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)條件下效率與安全的結(jié)合

 

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，只有將產(chǎn)品投入到流通領(lǐng)域，使之轉(zhuǎn)化為商品，才能換取交換價值，進(jìn)而擴(kuò)大再生產(chǎn)，實現(xiàn)社會財富的整體增值。在法律規(guī)范上應(yīng)明確界定物權(quán)，減少交易成本，排除達(dá)成私人協(xié)議的障礙，并減少協(xié)議失敗所生的損害。而觀念交付能夠省略現(xiàn)實交付中的某些中間環(huán)節(jié)，替代了實物上的交付，加快了貨幣的流轉(zhuǎn)速度，為商家提供更多的時間與機(jī)遇。正因為如此，許多商家選擇了更為迅速、快捷的觀念交付方式，以替代現(xiàn)實交付。效率的問題解決了，安全的隱患也隨之而來，間接占有本身的不明確性，與直接占有相比，更容易陷入不確定的危險之中。作為交易安全有力保障的善意取得制度，在這一環(huán)節(jié)上，更應(yīng)當(dāng)發(fā)揮應(yīng)有的作用，來保護(hù)效率所帶來的經(jīng)濟(jì)效率。法律既然出于對效率的考慮，而認(rèn)可了觀念交付與現(xiàn)實交付具有同樣的法律效力，就不能置觀念交付的安全于不顧。

 

2、承認(rèn)占有改定下的善意取得效力符合道德上的公平觀念

 

承認(rèn)占有改定下善意取得的效力，在利益平衡方面還有一個道德上的考慮。善意受讓人只要是通過合法的交易手段取得了標(biāo)的物的占有，法律就無須再去追究受讓人是否是現(xiàn)實地占有該物，即該占有究竟是直接占有還是間接占有。法律既然賦予所有人通過租賃、出質(zhì)等方式在自己所有的動產(chǎn)上設(shè)立其他物權(quán)的權(quán)利，以及通過占有改定的方式取得所有權(quán)的自由，原所有人就應(yīng)當(dāng)為自愿失去直接占有地位的事實承擔(dān)風(fēng)險，法律也就沒有理由單方面加重善意受讓人利用觀念交付手段進(jìn)行交易的風(fēng)險。即使原所有人與受讓人同樣都是基于占有改定取得物的所有權(quán)，受讓人所需承擔(dān)的風(fēng)險，也僅僅限于出讓人將標(biāo)的物再次出賣，而不應(yīng)包括原所有人的追索。

 

 (二)有利于實現(xiàn)法律上的邏輯自足

 

從立法上明確占有改定情形下的善意取得，有助于肯定善意取得是作為一種法律推導(dǎo)的邏輯結(jié)果而客觀存在的，是法律承認(rèn)無論是現(xiàn)實交付還是觀念交付都具有相同的物權(quán)變動法效的邏輯結(jié)果。這是一種法律上的邏輯自足，正是基于這種自足，才得以保持立法體系上的完整性和法律制度間的相互協(xié)調(diào)。

 

總之，觀念交付既然已經(jīng)作為一種交付手段得到法律的肯定與保護(hù)，在法律的適用上就沒有理由"因人而異"，否則便會有悖于我們通常所信守的公平觀念，同時背離了法律的"普遍性"與"平等性"原則。

 

四、構(gòu)筑占有改定情形下的善意取得制度

 

現(xiàn)今社會為商品交易社會，同種類物品被大規(guī)模成批量生產(chǎn)，充斥整個市場，大機(jī)器生產(chǎn)與流水線作業(yè)，使得同類物品間的區(qū)別幾乎存此在，因此大多數(shù)商品都可以在市場上獲得替代品。原所有人完全可以要求無權(quán)處分人承擔(dān)民事責(zé)任，以補(bǔ)償其損失。而且通常情況下動產(chǎn)的價值并非如不動產(chǎn)那樣價值巨大，原所有人所承擔(dān)的風(fēng)險負(fù)擔(dān)也不會太甚。當(dāng)然在無權(quán)處分人無力承擔(dān)責(zé)任活動產(chǎn)價值巨大時，對原所有人可能不利，但這并非占有改定所面對的問題，而是整個善意取得制度所面臨的問題。

 

以占有改定的方法，善意取得財產(chǎn)的受讓人，同樣受善意取得制度的保護(hù)。也就是說，讓與人依租賃、借用等某種契約關(guān)系實際占有原所有人的標(biāo)的物并又以占有改定的方法轉(zhuǎn)讓于受讓人，如果受讓人此時為善意，則可以取得該物的所有權(quán)。占有改定條件下善意取得的適用較為復(fù)雜，由于善意受讓人與原所有人都處在間接占有人的地位之上，為了避免權(quán)屬與占有外觀不一致所引發(fā)的糾紛，在判定二者物上請求權(quán)誰為優(yōu)先的問題上應(yīng)當(dāng)慎重。

 

此外，在占有改定時，非因占有人責(zé)任而造成標(biāo)的物滅失時，如果以否定說，認(rèn)為受讓人不取得所有權(quán)，那么物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)由原所有權(quán)人承擔(dān)，此時，原所有權(quán)人是不能請求賠償?shù)模炊鴮ζ洳焕?span lang="EN-US">

 

當(dāng)然，基于正義的要求，法律必須嚴(yán)格限制無處分權(quán)人之選擇權(quán)的行使，效率違約的理念只能適用于非特定物占有改定下的善意取得。盡管現(xiàn)代生產(chǎn)力水平有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展，絕大多數(shù)物資的種類與數(shù)量是極其豐富的，期待所有人的任何一方利用無權(quán)處分人給予的損害賠償，都可能輕易地購買到可以替代的物品。然而，還是有許多特定物是不能夠被替代的，例如對當(dāng)事人本人具有紀(jì)念意義的物品，或者當(dāng)事人的生產(chǎn)生活必不可少的物品等等。在這種情形下，就不能夠僅僅憑借無權(quán)處分人的選擇來確定財產(chǎn)的完全所有人，此時應(yīng)當(dāng)賦予法官一定的自由裁量權(quán)，根據(jù)個案的具體情況進(jìn)行具體分析、權(quán)衡利弊，以實現(xiàn)標(biāo)的物最大價值為標(biāo)準(zhǔn)，來確定財產(chǎn)的最終歸屬。

 

 

 

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