[論文概要] 構(gòu)建和諧社會(huì)的要求，并不僅僅在于降低離婚率，對(duì)婚姻關(guān)系中處于弱勢(shì)地位的一方(主要是女方)和撫養(yǎng)子女的一方切實(shí)地提供法律救濟(jì)手段和保障機(jī)制，才能夠?qū)崿F(xiàn)法律的公平正義和對(duì)弱者的人文關(guān)懷，也是實(shí)現(xiàn)構(gòu)建和諧社會(huì)的真諦所在。居住權(quán)是涉及婦女生存權(quán)的一項(xiàng)基本權(quán)利，但在現(xiàn)實(shí)中卻出現(xiàn)了漠視弱勢(shì)狀態(tài)下離婚婦女居住權(quán)，嚴(yán)重侵害婦女平等住房權(quán)的現(xiàn)象，使得離婚婦女因住房得不到保障而面臨生存的困境，從而導(dǎo)致離婚后的生活質(zhì)量大大降低。離婚女性的這一住房困境，從根本上講，產(chǎn)生于中國(guó)在歷史傳統(tǒng)、經(jīng)濟(jì)形態(tài)、社會(huì)觀念、文化內(nèi)蘊(yùn)與住房制度中，存在著諸多不利于女性獲得住房的制度性和思想性因素與障礙，造成住房資源在男女兩性間的分配失衡，這無(wú)疑是離婚女性陷入住房困難的根源所在。本文通過對(duì)我國(guó)有關(guān)保護(hù)離婚婦女居住權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定的分析評(píng)價(jià)，指出其中存在的缺陷和不足，提出了解決離婚婦女居住權(quán)問題的方法和對(duì)策。首先建議立法設(shè)立居住權(quán)制度，從傳統(tǒng)倫理基礎(chǔ)、指導(dǎo)思想、國(guó)外法的借鑒等方面闡述了設(shè)立居住權(quán)的必要性，并提出了居住權(quán)的有關(guān)具體內(nèi)容；其次針對(duì)目前我國(guó)法律對(duì)離婚婦女居住權(quán)規(guī)定較為籠統(tǒng)的現(xiàn)狀，區(qū)別不同的財(cái)產(chǎn)所有形式，提出了審判實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)保護(hù)離婚婦女居住權(quán)的具體操作方法。（本文約8000字）

 

現(xiàn)階段我國(guó)離婚率呈上升的趨勢(shì)，這與我國(guó)倡導(dǎo)的構(gòu)建和諧社會(huì)的目標(biāo)顯然格格不入，但離婚率的升高，從另一方面也證明婚姻當(dāng)事人追求婚姻質(zhì)量的要求，體現(xiàn)了其積極進(jìn)步的一面。盡管社會(huì)已逐漸視離婚為一種常態(tài)的家庭結(jié)構(gòu)或生活方式，不再歧視離異女性，但我們不應(yīng)忽視她們所面臨的問題和生存狀態(tài)。離婚必然導(dǎo)致原婚姻雙方共居關(guān)系的解體，但共居關(guān)系的解體并不會(huì)影響原共居房屋的價(jià)值，也不會(huì)消滅當(dāng)事人對(duì)房屋的居住需求。相反，婚姻關(guān)系的解除增加了當(dāng)事人對(duì)房屋的需求量。住房權(quán)是涉及婦女生存權(quán)的基本權(quán)利，但現(xiàn)實(shí)卻出現(xiàn)了漠視弱勢(shì)狀態(tài)下離婚婦女住房權(quán)，嚴(yán)重侵害婦女平等的住房權(quán)，使得離婚婦女因住房得不到保障而面臨生存的困境。構(gòu)建和諧社會(huì)，不能僅僅要求離婚率的降低，對(duì)婚姻關(guān)系中處于弱勢(shì)地位的一方(主要是女方)和撫養(yǎng)子女的一方切實(shí)地提供法律救濟(jì)手段和保障機(jī)制，才能夠?qū)崿F(xiàn)法律的公平正義和對(duì)弱者的人文關(guān)懷，體現(xiàn)我國(guó)法律扶弱濟(jì)貧、保護(hù)弱勢(shì)群體利益的人權(quán)理念與精神，這也才使構(gòu)建和諧社會(huì)的真諦所在。

 

一、我國(guó)離婚婦女居住權(quán)的現(xiàn)狀。

 

所謂離婚婦女的居住權(quán)，是指在解除婚姻關(guān)系時(shí)，離婚婦女依法享有的房屋所有權(quán)、承租權(quán)或居住權(quán)，它是以夫妻雙方平等的家庭財(cái)產(chǎn)權(quán)為前提的。中國(guó)雖然迄今尚無(wú)對(duì)女性住房狀況的專項(xiàng)調(diào)查數(shù)據(jù)，但據(jù)有關(guān)婦女法律組織的不完全統(tǒng)計(jì)，在大量的女性離婚咨詢中，涉及住房分割問題的約有51.9%， 這從一個(gè)側(cè)面反映出，近一半以上的女性在離婚時(shí)在生活中面臨著住房問題的困擾。

 

在經(jīng)濟(jì)條件不發(fā)達(dá)的農(nóng)村，婦女結(jié)婚后與丈夫沒有獨(dú)立的婚姻住宅，往往與男方的父母和男方未成年的兄弟姊妹們共同生活。如果雙方離婚，則離婚婦女往往難以找到棲身之所。即使有獨(dú)立的婚姻住房，因農(nóng)村有"男方建房，女方辦嫁妝"的習(xí)慣，房子損耗慢，嫁妝等用品損耗快，房產(chǎn)為婚前所建，離婚時(shí)法院一般認(rèn)定為男方個(gè)人財(cái)產(chǎn)，女方只得"凈身出門。"

 

在城市，住房改革前公有住房承租權(quán)大多由男方取得，福利分房時(shí)期，大多也以男方為主，而單位又基于對(duì)房屋的管理權(quán)，維護(hù)本單位職工的利益，一般均不愿意在夫妻雙方離婚的情況下由非本單位的職工繼續(xù)承租，從而使得離婚時(shí)房屋產(chǎn)權(quán)單位的職工一方（特別是男方）享有對(duì)公房的隱性優(yōu)先繼續(xù)承租權(quán)，而離婚婦女則處于被動(dòng)的地位，往往不能夠享有居住權(quán)。住房制度改革后，雖然住房由過去的無(wú)償分配變?yōu)橛袃斎〉茫軌蛉〉萌炕虿糠址课莓a(chǎn)權(quán)的往往是男方，這部分房屋上市交易、自由處分的權(quán)利受到產(chǎn)權(quán)單位的限制，價(jià)格也比市場(chǎng)價(jià)格低得多，即使男方按照取得房屋價(jià)值的一半給予女方補(bǔ)償，女方僅靠這一半的補(bǔ)償取得同類市場(chǎng)價(jià)格的房屋是根本不可能的。

 

在具體的司法實(shí)踐中，對(duì)夫妻共有房屋的分割原則也不能很好地保障女方的居住利益。這一方面是由于法院在處理離婚住房時(shí)多考慮房屋的來(lái)源，如房產(chǎn)原為男方個(gè)人私有、或是男方取得，離婚時(shí)房屋所有權(quán)判歸男方所有的情況較多；另一方面是在房屋分割中引入了競(jìng)價(jià)機(jī)制，哪方為購(gòu)買另一半房屋產(chǎn)權(quán)出價(jià)高，房屋就歸哪方所有，這些對(duì)于缺少住房來(lái)源和經(jīng)濟(jì)條件相對(duì)較弱的女性當(dāng)事人來(lái)說，取得住房所有權(quán)的機(jī)會(huì)要少于男性。此外，即便是女方得到了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但該補(bǔ)償款往往不足以支付女方獲得新的穩(wěn)定居住場(chǎng)所的費(fèi)用。

 

從目前有關(guān)部門的統(tǒng)計(jì)數(shù)字來(lái)看，未成年子女多隨母親生活，而帶子女的母親卻往往處于無(wú)房居住的境地，即使法院判決離婚后女方享有居住權(quán)，也常常因?yàn)檫@種判決缺乏法律依據(jù)而不能得到有效的保障，從而導(dǎo)致離婚后許多婦女、兒童的生活質(zhì)量狀況大大降低。

 

二、離婚婦女住房困境產(chǎn)生的原因。

 

離婚女性的這一住房困境，從根本上講，產(chǎn)生于中國(guó)在歷史傳統(tǒng)、經(jīng)濟(jì)形態(tài)、社會(huì)觀念、文化內(nèi)蘊(yùn)與住房制度中，存在著諸多不利于女性獲得住房的制度性和思想性因素與障礙，造成住房資源在男女兩性間的分配失衡，這無(wú)疑是離婚女性往往陷入住房困難的根源所在。

 

（一）居住方式對(duì)離婚女性住房權(quán)造成潛在威脅。

 

中國(guó)傳統(tǒng)的"夫家"制度與文化觀念，對(duì)夫妻選擇婚姻住所有著重要的影響。女性結(jié)婚時(shí)絕大多數(shù)離開了娘家，出嫁到夫家生活，導(dǎo)致女性婚遷比例高于男性。這一現(xiàn)象造成女性婚后喪失婚前住房的可能性遠(yuǎn)大于男性，意味著女性離婚后分享娘家住房資源的可能性較小，特別是農(nóng)村婦女離異婦女。

 

（二）社會(huì)現(xiàn)實(shí)與制度因素不利于女性獲得住房。

 

1、社會(huì)地位因素。由于中國(guó)女性在職務(wù)、職稱、年齡等方面的條件總體上低于男性，女性得到住房承租的機(jī)會(huì)相應(yīng)地亦低于男性。男女兩性在就業(yè)、就職與職務(wù)分布上的不平衡，決定了女性在參加分房計(jì)分統(tǒng)計(jì)時(shí)職務(wù)、職稱分?jǐn)?shù)勢(shì)必普遍低于男性，從而使女性獲得分配住房的機(jī)會(huì)小于男性。

 

2、住房分配制度因素。一般單位分房時(shí)將工齡作為福利分房或承租房的參數(shù)，排隊(duì)購(gòu)房，女性一般年齡小于丈夫，男方工齡較長(zhǎng)，且退休年齡也教遲，女性工齡累計(jì)數(shù)少于男方，為能夠分得較好的房子，以男方名義購(gòu)房或承租較為普遍。而且長(zhǎng)期以來(lái)，中國(guó)住房分配體制中，缺乏一系列有力的行政制約和群眾監(jiān)督機(jī)制，出現(xiàn)了住房分配的"官本位化"的超經(jīng)濟(jì)分配現(xiàn)象，以及住房分配中"分男不分女"的歧視女性現(xiàn)象，導(dǎo)致女性在住房分配中的弱勢(shì)地位。

 

 3、經(jīng)濟(jì)收入因素。妻子經(jīng)濟(jì)收入總體水平低于丈夫，是房改中離婚女性住房貧因矛盾加劇的重要因素。由于不能夠有足夠的經(jīng)濟(jì)實(shí)力去競(jìng)購(gòu)住房，女性往往不得不放棄獲得住房的權(quán)利，而去獲取折價(jià)款，但往往獲得的折價(jià)款不能夠買到住房。許多女性當(dāng)事人甚至處于沒有住房又經(jīng)濟(jì)貧困的雙重境地--既需要穩(wěn)定的住所，又沒有按市場(chǎng)價(jià)格承租房屋或補(bǔ)償對(duì)方的能力。

 

三、我國(guó)現(xiàn)有法律保護(hù)離婚婦女居住權(quán)的相關(guān)規(guī)定及其不足。

 

（一）我國(guó)現(xiàn)有法律關(guān)于保護(hù)婦女居住權(quán)的相關(guān)規(guī)定。

 

1、我國(guó)《婦女權(quán)益保障法》第44條規(guī)定:"國(guó)家保護(hù)離婚婦女的房屋所有權(quán)。夫妻共有的房屋，離婚時(shí)，分割住房由雙方協(xié)議解決；協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)雙方的具體情況,按照照顧女方和子女權(quán)益的原則判決。夫妻雙方另有約定的除外。夫妻共同租用的房屋，離婚時(shí)，女方的住房應(yīng)當(dāng)按照照顧子女權(quán)益的原則協(xié)議解決。夫妻居住男方單位的房屋，離婚時(shí)，女方無(wú)房屋住的，男方有條件的應(yīng)當(dāng)幫助其解決。"

 

2、《婚姻法》第42條規(guī)定："離婚時(shí),如一方生活困難,另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決。"

 

最高人民法院此后出臺(tái)的《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞解釋（一）》第27條第2款、第3款規(guī)定："一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難；離婚時(shí)，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對(duì)生活困難者進(jìn)行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。"

 

3、《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第13條規(guī)定："……在雙方條件等同的情況下，應(yīng)照顧女方"。14條規(guī)定："婚姻存續(xù)期間居住的房屋為一方所有，另一方以離婚后無(wú)住房為由，要求暫住的，經(jīng)查實(shí)可據(jù)情予以支持，但一般不超過兩年。無(wú)房一方租房居住經(jīng)濟(jì)上確有困難的，享有房屋產(chǎn)權(quán)的一方可給予一次性經(jīng)濟(jì)幫助。"

 

（二）我國(guó)現(xiàn)有保護(hù)婦女居住權(quán)法律規(guī)定的不足

 

我國(guó)立法及司法解釋雖然對(duì)離婚婦女的居住權(quán)有專門的規(guī)定，但這些規(guī)定相對(duì)籠統(tǒng),過于原則,這就為現(xiàn)實(shí)案件的處理帶來(lái)了一定的難度。主要體現(xiàn)在：

 

我國(guó)《婚姻法》無(wú)法定的居住權(quán)的概念，雖然此后出臺(tái)了相關(guān)司法解釋，但有關(guān)規(guī)定不具體、不周延，富有彈性，模棱兩可，實(shí)踐中難以操作。例如最高人民法院《關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》的司法解釋規(guī)定，法院在調(diào)整和變更單位自管房屋的租賃關(guān)系時(shí)，"一般應(yīng)征求自管房單位的意見"，該司法解釋中有關(guān)"經(jīng)調(diào)解或判決變更房屋租賃關(guān)系的，承租人應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定辦理房屋變更登記手續(xù)"的規(guī)定，只要求承租房屋的個(gè)人要履行變更房屋承租關(guān)系的登記義務(wù)，卻并未對(duì)房屋出租方即單位的協(xié)助履行義務(wù)作出規(guī)定，不約束房屋租賃關(guān)系的另一方，而且是在租賃關(guān)系中具有決定權(quán)的出租人。因此，即使有變更房屋租賃關(guān)系的判決或調(diào)解，在房屋出租人不同意的情況下也不能發(fā)生租賃關(guān)系的變更。這將使法院裁判成為一紙空文。

 

最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)婚姻法＞若干問題的解釋（一）》的司法解釋第27條中，雖然首次提出了"居住權(quán)"的法律概念，但以個(gè)人所有的住房對(duì)另一方進(jìn)行幫助時(shí)，立法未明確是以何種形式予以幫助，是臨時(shí)居住權(quán)，還是長(zhǎng)期居住權(quán)，還是徹底將房屋的所有權(quán)都轉(zhuǎn)移給生活困難者，導(dǎo)致實(shí)踐中仍然難以操作，執(zhí)法無(wú)法統(tǒng)一。

 

四、解決離婚婦女居住權(quán)問題的方法和對(duì)策

 

目前，我國(guó)在住房制度改革和現(xiàn)實(shí)需要的協(xié)調(diào)方面，存在社會(huì)保障機(jī)制不健全與貧困人群現(xiàn)實(shí)需求之間的矛盾。因此國(guó)家和政府在住房制度改革中應(yīng)盡快出臺(tái)相關(guān)政策,從住房制度上保障離婚婦女依法享有生存權(quán)、居住權(quán)。

 

（一）建議設(shè)立法定的"居住權(quán)"制度。

 

1、設(shè)立"居住權(quán)"的傳統(tǒng)倫理基礎(chǔ)。婚姻家庭法中的"居住權(quán)"的權(quán)源，來(lái)自家庭成員相互扶持與照顧的倫理觀和物權(quán)占有理論。婚姻家庭中，成年人對(duì)未成年人的撫養(yǎng)，配偶之間相互扶助與照顧，共同居住生活，是家庭倫理的要求。在離婚時(shí)，對(duì)沒有生活來(lái)源的一方可要求在財(cái)產(chǎn)分割中得到照顧，也有權(quán)要求另一方提供生活費(fèi)，包括提供住房，這都是家庭倫理觀在婚姻法上的體現(xiàn)。婚姻期間的"居住權(quán)"也正是這種倫理觀念在法律上的體現(xiàn)。此外，在夫妻結(jié)婚時(shí)，男方讓女方入住其結(jié)婚住房，即是通過行動(dòng)明確地賦予了女方居住和使用的權(quán)利，明確地對(duì)自己的房屋所有權(quán)作了限制。這樣，女方也就取得了占有權(quán)和使用權(quán)，也就是擁有了居住權(quán)，即通過激活傳統(tǒng)民法上所有權(quán)與占有的區(qū)別而保障離婚婦女對(duì)結(jié)婚住宅的占有和使用權(quán)，從而保障婦女的合法權(quán)益。 

 

2、設(shè)立"居住權(quán)"的指導(dǎo)思想。設(shè)立"居住權(quán)"制度是尊重中國(guó)男女兩性住房資源享有不均衡的歷史與現(xiàn)實(shí)，注重保護(hù)離婚時(shí)有住房困難的女性當(dāng)事人的居住權(quán)，以此保證婦女在享有離婚自由權(quán)利的同時(shí)不喪失基本的住房權(quán)。這與居住權(quán)的出發(fā)點(diǎn)與精神實(shí)質(zhì)--尊重和保障人的基本住所權(quán)，尊重作為法律客體的房屋為作為法律主體的"人"服務(wù)的這種主客關(guān)系是完全吻合的。在中國(guó)進(jìn)行社會(huì)主義法治建設(shè)中，建立居住權(quán)立法不僅是我國(guó)保障公民住房權(quán)的要求，也是實(shí)現(xiàn)離婚女性住房權(quán)的最佳途徑。

 

3、設(shè)立"居住權(quán)"國(guó)外立法的借鑒。

 

住房貧困不單是中國(guó)離婚女性所面臨的問題，也是一個(gè)世界性的問題。為保證"住房權(quán)"這一現(xiàn)代社會(huì)公民的基本權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，世界上許多國(guó)家在民法和婚姻法與判例中都確立了"居住權(quán)"制度。如德國(guó)、意大利、保加利亞、英國(guó)等國(guó)在婚姻家庭法中，以及英國(guó)、美國(guó)、澳大利亞和法國(guó)等國(guó)在婚姻家庭法判例中，均規(guī)定了婚姻住宅的居住權(quán)制度。在英國(guó)，如對(duì)方因第三者插足等過錯(cuò)引起的離婚，就應(yīng)當(dāng)保護(hù)弱勢(shì)婦女的權(quán)益，給予其居住權(quán)，保護(hù)婚姻關(guān)系中的受害者。丹寧勛爵提出：我們應(yīng)允許"被遺棄的妻子"永久地居住在結(jié)婚住宅中，包括被迫離婚之后，直到她死亡或再婚為止。

 

《德國(guó)民法典》第1361ｂ條有對(duì)"分居生活時(shí)對(duì)婚姻住房的留用"進(jìn)行了規(guī)定：（1）如果婚姻雙方分居生活或者其中一方要求分居生活，則在為避免過于嚴(yán)酷而必要的范圍內(nèi)，婚姻一方可以要求婚姻另一方將婚姻住房或婚姻住房的一部分留給其單獨(dú)使用。如果婚姻住房所在地皮的所有權(quán)、地上權(quán)或用益權(quán)屬于婚姻一方單獨(dú)所有或者與第三人共同所有，則應(yīng)對(duì)此予以特別考慮；此規(guī)定同樣適用于住房所有權(quán)、長(zhǎng)期居住權(quán)和物權(quán)上的居住權(quán)。（2）如果婚姻一方有義務(wù)將婚姻住房或婚姻住房的一部分留給婚姻另一方單獨(dú)使用，則以公平為限，該方可以向婚姻另一方就此種使用要求報(bào)酬。

 

由此可見，不論英美法系還是大陸法系，在夫妻離婚時(shí)對(duì)結(jié)婚住房的所有權(quán)都是作出限制的，這是這些國(guó)家和地區(qū)實(shí)現(xiàn)公民"住房權(quán)"這一基本人權(quán)在民法上的具體體現(xiàn)。應(yīng)當(dāng)說，這些立法經(jīng)驗(yàn)對(duì)中國(guó)解決離婚女性住房問題很有裨益和借鑒作用。我們也應(yīng)根據(jù)我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況,不僅承認(rèn)女方的居住權(quán)，而且應(yīng)當(dāng)明確女方的這一權(quán)利男方不得隨意收回，即女方無(wú)婚姻過錯(cuò)（如婚外性行為、虐待、遺棄家庭成員等）或?yàn)E用此項(xiàng)權(quán)利（如經(jīng)常在此房?jī)?nèi)開舞會(huì)，制造大量污染等）時(shí)他不得撤銷這項(xiàng)權(quán)利。

 

4、設(shè)立"居住權(quán)"的具體規(guī)定。"居住權(quán)"根據(jù)具體情況，可以是臨時(shí)居住權(quán)，也可以是長(zhǎng)期居住權(quán)。對(duì)于有勞動(dòng)能力又不撫養(yǎng)子女的暫時(shí)困難一方，其居住權(quán)應(yīng)當(dāng)是短期的，一般為兩年；對(duì)于有勞動(dòng)能力撫養(yǎng)子女且生活困難的一方，如果其收入不足以租賃房屋或購(gòu)買房屋的，居住權(quán)可以是長(zhǎng)期的，居住到其有房居住、再婚或子女成人為止。對(duì)于年老病殘、沒有勞動(dòng)能力、生活困難無(wú)房居住的一方，應(yīng)允許其居住至再婚或死亡為止。居住權(quán)不能繼承、處分，當(dāng)生活困難的居住方有其他住房，再婚或死亡后，原房屋所有權(quán)人有權(quán)收回住房。 

 

（二）審判實(shí)踐中保護(hù)離婚婦女居住權(quán)的具體對(duì)策。

 

由于目前我國(guó)對(duì)于離婚婦女居住權(quán)的法律規(guī)定較為籠統(tǒng)，司法實(shí)踐中，法院應(yīng)考慮子女撫養(yǎng)、婦女的人身安全、收入狀況、另租住房的能力等因素，依據(jù)現(xiàn)有的法律原則積極地予以處理，主要可采取以下辦法：

 

1、加強(qiáng)房改房、商品房為主體的住房制度下夫妻房產(chǎn)權(quán)的研究，準(zhǔn)確界定夫妻共同財(cái)產(chǎn)及婚前個(gè)人房產(chǎn)。我國(guó)目前房產(chǎn)形式日趨多元化，有自建房、福利房（包括房改房、承租房）、商品房（包括按揭房）等各類房屋產(chǎn)權(quán)形式，在審理離婚案件時(shí)，應(yīng)首先準(zhǔn)確界定其屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)還是一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)。界定時(shí)不僅要從房屋所有權(quán)取得時(shí)間、方式、出資情況、登記情況等方面綜合分析，還應(yīng)充分考慮婦女在住房分配時(shí)的弱勢(shì)地位，作出公正合理的判斷，這也是保護(hù)離婚婦女房屋產(chǎn)權(quán)的前提。

 

2、屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)的房產(chǎn)分割方法。

 

（1）間隔居住分割法。雙方住房條件都比較困難的情況下，有分割條件的"福利房"，可采取間隔居住法，即將共有房屋隔開居住的處理辦法，這樣能夠保護(hù)單位無(wú)住房的女方權(quán)利。如果因男方的擾亂而使女方不能安定生活的，應(yīng)責(zé)令男方搬出，從而保護(hù)婦女的居住權(quán)。如果單位有條件，男女雙方也同意的，可由單位把原來(lái)較大的住房換成兩套較小的，更有利于二人的未來(lái)生活。

 

（2）兼顧產(chǎn)權(quán)單位利益，將房屋分割給售房單位職工一方。在適用兼顧產(chǎn)權(quán)單位利益時(shí)，不能同保護(hù)婦女兒童的權(quán)益原則相違背，采用這一原則時(shí)，要充分考慮女方的經(jīng)濟(jì)利益和實(shí)際困難，在適當(dāng)情況下，可以考慮給予女方一定期限的居住權(quán)。

 

（3）作價(jià)補(bǔ)償法。采取這一方法首先應(yīng)以市場(chǎng)價(jià)評(píng)估確定房產(chǎn)價(jià)值。因?yàn)榉蚱薷鶕?jù)福利政策購(gòu)買的房屋，其出售價(jià)格多為成本價(jià)，而房產(chǎn)本身的增值因素，有可能使得離婚時(shí)房屋價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于當(dāng)初購(gòu)買時(shí)的市場(chǎng)價(jià)。如果不按分割時(shí)的市場(chǎng)價(jià)確定房屋價(jià)值，另一方得不到相應(yīng)補(bǔ)償，無(wú)力重新購(gòu)買住房，就有可能導(dǎo)致其喪失起碼的居住權(quán)，對(duì)另一方極其不公平。在確定市場(chǎng)評(píng)估價(jià)后，可根據(jù)估價(jià)情況及實(shí)際需要，對(duì)房屋進(jìn)行折價(jià)，結(jié)合雙方的經(jīng)濟(jì)能力，將房屋盡量確定給無(wú)居住條件的女方，由女方補(bǔ)償給男方一半價(jià)款。如女方無(wú)力支付價(jià)款，則由男方按市場(chǎng)價(jià)補(bǔ)償女方一半的價(jià)款。

 

（5）競(jìng)價(jià)分割法。夫妻雙方均要求分得住房且經(jīng)濟(jì)條件優(yōu)越，都愿以競(jìng)價(jià)處理的，也可以采取競(jìng)價(jià)分割法。競(jìng)價(jià)須在房屋實(shí)際價(jià)值的基礎(chǔ)上進(jìn)行，雙方可以自行協(xié)商或者經(jīng)評(píng)估確定房屋的基準(zhǔn)價(jià)，然后由雙方競(jìng)價(jià)，以最高出價(jià)方為得房方。這樣處理既保護(hù)了婦女的合法權(quán)益，同時(shí)男方也能接受。

 

3、屬男方個(gè)人財(cái)產(chǎn)的房產(chǎn)的處理方法。

 

（1）如房產(chǎn)屬男方婚前所建，但女方因離婚失去了居住房屋的條件，特別是在撫養(yǎng)未成年子女的情況下，可采用暫住方式過渡，這樣既確定了產(chǎn)權(quán)，又保護(hù)了當(dāng)事人在一定期限內(nèi)的居住權(quán)。對(duì)于居住的期限，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》中規(guī)定為2年，筆者認(rèn)為，這一規(guī)定對(duì)于住房確實(shí)困難的女性來(lái)說，不能徹底解決其實(shí)際問題，實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)考慮予以突破，可以判令居住到子女成年或女方再婚時(shí)止。如果婚后夫妻雙方對(duì)該房產(chǎn)共同管理、共同修繕、共同投入了新財(cái)產(chǎn)，從而使該財(cái)產(chǎn)增值的，女方還有權(quán)主張對(duì)該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的增值部分享有權(quán)利和利益，要求男方給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

 

（2）對(duì)于夫妻一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資購(gòu)買的"房改房"并登記在一方名下而被認(rèn)定為個(gè)人財(cái)產(chǎn)的，由于購(gòu)買的房屋基于房改政策，其出售價(jià)格不單純是房屋市場(chǎng)價(jià)格，還包含了夫妻雙方的工齡折扣等福利待遇，因此一方有可能以較低的價(jià)格取得房屋的所有權(quán)，卻作為其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，使其獨(dú)享夫妻雙方的福利待遇，對(duì)另一方是不公平的。因此在認(rèn)定房屋為一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)的前提下，全面考慮夫妻各方在該"房改房"中所體現(xiàn)的福利優(yōu)惠，按照房改政策將夫妻各方的工齡、職級(jí)等因素在"房改房"出售價(jià)格中的比例予以折算，即將隱含在"房改房"價(jià)格中的福利政策具體物化，給對(duì)方相應(yīng)的適當(dāng)補(bǔ)償。

 

4、尚未取得產(chǎn)權(quán)或完全產(chǎn)權(quán)房產(chǎn)的處理方法。

 

（1）已取得部分產(chǎn)權(quán)的房產(chǎn)。對(duì)于此類房產(chǎn)，即使夫妻已享有了部分所有權(quán)，也無(wú)法對(duì)該部分確權(quán)分割，法院只可就居住權(quán)進(jìn)行判決，判決時(shí)應(yīng)充分考慮女方的實(shí)際狀況，結(jié)合子女的撫養(yǎng)，以體現(xiàn)對(duì)婦女、兒童權(quán)益的保護(hù)。

 

（2）婚前由男方承租的公房。婚姻關(guān)系存續(xù)不足5年 的，女方在婚姻存續(xù)期間對(duì)共同居住的公房享有法定的居住權(quán)；在離婚后，可依法院調(diào)解或判決而享有一定期限的居住權(quán)。

 

（3）在最高人民法院公布的上述《解答》中規(guī)定的八種情形下，不享有公房承租權(quán)的一方在婚姻存續(xù)期間對(duì)共同居住的公房享有法定居住權(quán)。在離婚后，可以依協(xié)商、法院調(diào)解或判決而享有公房承租權(quán)。一方承租的，對(duì)另一方可給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。　　　

 

 此外，還應(yīng)加強(qiáng)對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間較長(zhǎng)的離婚婦女居住權(quán)的保護(hù)。商品房在房產(chǎn)登記部門進(jìn)行房屋產(chǎn)權(quán)登記時(shí)，注重對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的維護(hù)，載明房屋交易來(lái)源，共同出資人，購(gòu)房人婚姻狀況。加強(qiáng)對(duì)婚姻法、婦女權(quán)益保障法的宣傳，注意維護(hù)妻子的合法產(chǎn)權(quán)，避免侵害共同出資人的合法權(quán)益。

 

總之，對(duì)婚姻關(guān)系中處于弱勢(shì)地位的一方(主要是女方)和撫養(yǎng)子女的一方切實(shí)地提供法律救濟(jì)手段和保障機(jī)制，才能夠?qū)崿F(xiàn)法律的公平正義和對(duì)弱者的人文關(guān)懷，體現(xiàn)我國(guó)法律扶弱濟(jì)貧、保護(hù)弱勢(shì)群體利益的人權(quán)理念與精神，也才能夠真正實(shí)現(xiàn)離婚自由對(duì)人性解放的真諦。

 

 

注  釋：

 

1、引自夏吟蘭：《論離婚婦女權(quán)益保障》，載《中國(guó)婦運(yùn)》2004，11。

 

2、參見《北京大學(xué)法律系婦女法律研究與服務(wù)中心四年咨詢工作報(bào)告》。

 

3、參見劉東華：《試論離婚判決中女性的居住權(quán)問題-兼談中國(guó)的居住權(quán)立法》，載中國(guó)期刊網(wǎng)。

 

4、參見田中臣：《離婚婦女居住權(quán)探討》，載《廣西社會(huì)科學(xué)》2004，9。

 

5、參見劉東華：《試論離婚判決中女性的居住權(quán)問題-兼談中國(guó)的居住權(quán)立法》，載中國(guó)期刊網(wǎng)。

 

6、參見田中臣、趙銀芳：《對(duì)被遺棄妻子和離婚婦女居住權(quán)的衡平--從丹寧勛爵的婚姻家庭法學(xué)思想談起》，載《鞍山師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2004，10。

 

7、引自鄭沖、賈紅梅譯：《德國(guó)民法典》(修訂本)[Ｚ].,法律出版社,2001。

 

8、參見夏吟蘭：《論離婚婦女權(quán)益保障》，載《中國(guó)婦運(yùn)》2004，11。