離婚損害賠償制度是離婚制度的重要組成部分，承擔(dān)著在離婚階段維護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益和平衡各方利益沖突的重要作用。為了全面了解離婚損害賠償制度在司法實(shí)踐中的運(yùn)用情況，筆者對(duì)2010年１月-2013年5月泉山法院審理的離婚過錯(cuò)賠償案件進(jìn)行了調(diào)研，并試從立法和實(shí)踐兩方面提出相應(yīng)的對(duì)策建議。

 

一、離婚過錯(cuò)賠償案件的基本情況：

 

2010年１月-2013年5月，泉山法院共受理離婚案件1377件，其中涉及離婚損害賠償?shù)膬H26件，占離婚案件的２%，分別為2010年７件，2011年８件，2012年８件，2013年３件。

 

(一)離婚過錯(cuò)賠償案件數(shù)量較少的原因主要有：

 

１、無過錯(cuò)方急于結(jié)束婚姻，對(duì)于賠償損失要求相對(duì)不強(qiáng)烈。一般情況下，無過錯(cuò)方在婚姻中處于相對(duì)的弱勢(shì)地位，多數(shù)是想通過訴訟盡快結(jié)束婚姻生活，擔(dān)心一旦提出賠償要求會(huì)節(jié)外生枝，延緩案件的審理。

 

２、缺乏證據(jù)意識(shí)。在提出離婚損害賠償案件中，主要以有配偶者與他人同居、家庭暴力為過錯(cuò)情形請(qǐng)求損害賠償，但由于婚外同居大多較為隱蔽或無固定住所，家庭暴力的無過錯(cuò)方又比較弱勢(shì)，證據(jù)收集與提供較為困難，即便有證人也因種種原因不愿出庭作證，致使無過錯(cuò)方很難完成舉證責(zé)任，也就無法得到損害賠償。

 

３、離婚損害賠償適用范圍的限制。《婚姻法》第46條采用列舉法規(guī)定了可以請(qǐng)求損害賠償?shù)乃姆N情形：重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員。而在現(xiàn)實(shí)生活中，賭博、吸毒、一夜情等行為屬于正常人理解的過錯(cuò)，卻非法律意義上的過錯(cuò)，因此無法請(qǐng)求損害賠償。

 

（二）離婚損害賠償案件的主要特點(diǎn)：

 

１、原告大多為女性。26件案件中，女性為原告的有2４件，男性為原告的僅２件。主要原因有：女性由于身體機(jī)能原因，容易成為家庭暴力的對(duì)象；由于中國(guó)社會(huì)“男強(qiáng)女弱”的普遍認(rèn)知，男性的社交圈、生活圈明顯大于女性，在工作生活節(jié)奏加快的經(jīng)濟(jì)社會(huì)，文化層次、工作環(huán)境、人生價(jià)值觀差異較大的夫妻更加無暇顧及婚姻關(guān)系的維護(hù)，長(zhǎng)期的不交流使得男性出軌的機(jī)率加大；法制宣傳的普及，使得女性的婚姻觀念和維權(quán)意識(shí)有了很大提高，不再一味隱忍對(duì)婚姻的不滿，能夠勇于選擇離婚并提出離婚賠償來救濟(jì)自己的合法權(quán)益。

　

２、賠償?shù)睦碛啥酁榉欠ǘɡ碛伞ｋx婚損害賠償?shù)睦碛砂思彝ケ┝Α?/span>婚外同居、家庭暴力與婚外同居、外遇、遺棄、有非婚生子六種。其中，法定的離婚損害賠償理由只有家庭暴力（４件）、婚外同居（２件）、家庭暴力和外遇（３）件和遺棄（１件）。“外遇” 數(shù)量最多有14件，此外還有２件“非婚生子”也成為了訴請(qǐng)理由。這主要是因?yàn)椤痘橐龇ā芬?guī)定的不周延性，使其列舉的四種過錯(cuò)不能涵蓋所有對(duì)婚姻當(dāng)事人造成嚴(yán)重傷害的行為，沒有考慮到婚外性行為的復(fù)雜性與多樣性。

 

３、精神損害賠償數(shù)額和獲賠數(shù)額較低。原告要求的離婚損害賠償數(shù)額，最低的為5000元，最高的為200000元，平均數(shù)額56704元。獲賠數(shù)額最低的5000元,最高的30000元,平均數(shù)額為17000元。

 

４、過錯(cuò)認(rèn)定和獲賠比例較低。26件案件中，最終認(rèn)定被告方有過錯(cuò)的有５件，其中４件的精神損害賠償請(qǐng)求得到支持。一例為婚外同居，原告提交了報(bào)警記錄及詢問記錄等證據(jù)，證實(shí)被告符合有配偶者與他人同居的情形，違反了夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)、互相尊重的義務(wù)，因此酌定被告給予原告損害賠償3萬元。一例為實(shí)施家庭暴力，被告多次將原告打傷且造成輕傷害，已經(jīng)被刑事案件處理，被判處了有期徒刑，故法官支持了賠償精神損害撫慰金的要求。其他兩例是經(jīng)親子鑒定，證實(shí)原被告共同撫養(yǎng)的孩子和原告并無血緣關(guān)系。如前所述，因?yàn)榉梢?guī)定的不周延性，欺詐式撫養(yǎng)并非離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求理由，因此法院判決原告賠償被告的損害就失去了直接的具體的法律依據(jù)，只能依據(jù)侵權(quán)法的一般法理進(jìn)行處理。其中認(rèn)定被告有過錯(cuò)，但卻沒有支持賠償請(qǐng)求的一件，法官在財(cái)產(chǎn)分配時(shí)對(duì)原告予以傾斜。

 

未認(rèn)定過錯(cuò)的理由主要是：原告主張的證據(jù)不足。無過錯(cuò)方所舉的證據(jù)看似很多，但實(shí)際上真正有證明力的證據(jù)很少。大多數(shù)人根據(jù)自己聽到的傳聞，或者看到過錯(cuò)方與其他異性相處較為親密的場(chǎng)面、表現(xiàn)親昵的手機(jī)短信等，即認(rèn)為是足夠的證據(jù)，但實(shí)際上無法達(dá)到法律上所需要達(dá)到的證據(jù)要求。因此，對(duì)于丈夫有外遇但未同居而提出的損害賠償，法官均以舉證不充分、證據(jù)不足來拒絕原告的賠償請(qǐng)求。

 

二、離婚損害賠償案件存在的問題

 

一是適用條件過窄。我國(guó)現(xiàn)行的《婚姻法》采取列舉式的方法，規(guī)定出四種具體的過錯(cuò)行為，而在現(xiàn)實(shí)生活中，造成離婚損害賠償?shù)那闆r是復(fù)雜的，這樣的規(guī)定無法窮盡很多離婚糾紛中的過錯(cuò)行為。如前文提到的欺詐性撫養(yǎng)、夫妻一方故意隱瞞自己是同性戀的事實(shí)、一夜情、長(zhǎng)期吸毒等等，這些行為能否認(rèn)定為過錯(cuò)行為，在離婚時(shí)提出損害賠償能否得到法院的支持都是非常模糊的。

 

二是舉證困難。婚姻期間的損害行為往往具有隱秘性，證據(jù)的取得和保留也是相當(dāng)困難。特別是因婚外情導(dǎo)致離婚所產(chǎn)生的離婚損害賠償，由于受到輿論或者道德的約束，使得這些婚外情行為并不那么的容易被發(fā)現(xiàn)，即便被發(fā)現(xiàn)也不容易輕易的取得合法有效的證據(jù)。這就會(huì)導(dǎo)致無過錯(cuò)配偶一方，想通過提起離婚損害賠償救濟(jì)自己損失的權(quán)益，但是卻因?yàn)闊o法取證或者證據(jù)不夠而被法院駁回請(qǐng)求。

 

三是離婚損害賠償?shù)臄?shù)額規(guī)定不明確。《婚姻法司法解釋（二）》明確了離婚損害賠償包括物質(zhì)賠償和精神賠償。對(duì)于財(cái)產(chǎn)損失的賠償，造成多大的損害就要賠償多少損失。涉及精神損害賠償?shù)模梢?guī)定在離婚損害賠償中，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。但是，該解釋還是沒有使得離婚精神損害賠償?shù)木唧w認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)明確化，同時(shí)，也沒有明確物質(zhì)損害或者說財(cái)產(chǎn)損害的范圍，只是規(guī)定了確定精神損害賠償時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的因素，在審判實(shí)踐過程中還只能靠法官根據(jù)不同的案情進(jìn)行自由裁量。

 

三、關(guān)于完善離婚損害賠償制度的對(duì)策

 

一是拓寬離婚損害賠償?shù)倪m用條件。現(xiàn)行的《婚姻法》對(duì)于離婚損害賠償?shù)倪^錯(cuò)行為采取列舉式的方式，無法應(yīng)對(duì)婚姻感情糾紛中的紛繁復(fù)雜的情況，違背了立法者的初衷，也不利于保護(hù)無過錯(cuò)方的權(quán)益。因此，立法中建議考慮擴(kuò)大“過錯(cuò)”的范圍，將夫妻忠實(shí)義務(wù)的婚外情，賭博、吸毒等惡習(xí)一并列入。同時(shí)，增加兜底條款，即在第46條增設(shè)兜底條款：“其他導(dǎo)致離婚的重大情形”，由法官根據(jù)案情和傷害后果進(jìn)行具體的裁量。

 

二是加強(qiáng)舉證指導(dǎo)。在離婚損害賠償糾紛中，法院應(yīng)該依法行使職責(zé)，在當(dāng)事人舉證困難的情況下，依當(dāng)事人的申請(qǐng)進(jìn)行調(diào)查取證。同時(shí)，積極引導(dǎo)當(dāng)事人舉證，幫助當(dāng)事人建立必要的證據(jù)意識(shí)，以彌補(bǔ)當(dāng)事人舉證能力的不足；同時(shí)，規(guī)定居委會(huì)、村委會(huì)、婦聯(lián)、派出所等單位和組織應(yīng)當(dāng)積極維護(hù)家庭糾紛中無過錯(cuò)方的合法權(quán)益，在無過錯(cuò)方遭遇舉證困難時(shí)，及時(shí)給予幫助，并且給無過錯(cuò)方履行出具證據(jù)的義務(wù)。

 

三是適當(dāng)放寬舉證責(zé)任。可在特殊情況下適用舉證責(zé)任倒置，由有過錯(cuò)方提出證據(jù)自證清白。在離婚損害賠償案件中，無過錯(cuò)方作為受害者在訴訟中已經(jīng)處于弱勢(shì)地位，如果在舉證責(zé)任問題上加重他們的負(fù)擔(dān)，無異于拒絕對(duì)他們進(jìn)行法律保護(hù)，使他們本就窘迫的境況更加雪上加霜，舉證責(zé)任倒置不僅對(duì)保護(hù)受害方合法權(quán)益具有積極作用，而且對(duì)那些意欲實(shí)施過錯(cuò)行為的人也可起到一定的威懾作用。

 

四是闡明賠償數(shù)額的裁判標(biāo)準(zhǔn)。具體建議考量以下幾個(gè)因素來確定離婚精神損害賠償金或者離婚撫慰金的標(biāo)準(zhǔn)：１、無過錯(cuò)配偶一方遭受到的物質(zhì)或者精神損害程度。2、過錯(cuò)方行為的動(dòng)機(jī)、手段的惡劣性程度。3、婚姻存續(xù)時(shí)間的長(zhǎng)短。4、給予法官有限度的自由裁量權(quán)。