摘要

 

股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓是《公司法》的一項基本原則，但是有限責任公司基于其人合性特征，股權(quán)不能完全自由的轉(zhuǎn)讓。我國《公司法》第72 條對有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制做了一般規(guī)定，但其中也有一定的不完善處。本文以公司法第72 條為視角，論述如何完善對有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。

 

關(guān)鍵詞：有限責任公司；股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制；

 

一、有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概述

 

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和分類

 

股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指股東依法將其享有的股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給他人的行為。股權(quán)時股東因出資或認購股份所獲得的一系列權(quán)益的總和。股東將其基于股東資格享有的股權(quán)進行轉(zhuǎn)讓的行為，實質(zhì)上是彌補一般情況下股東出資或繳納股款后不得從公司退股的禁止性規(guī)定給股東造成的不便，以使公司制度更大限度的發(fā)揮其籌集資本、配置資源的優(yōu)勢。

 

股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以根據(jù)不同的劃分標準進行分類:第一，根據(jù)發(fā)生原因的不同可以分為依法律行為而發(fā)生的股權(quán)變動和非依法律行為而發(fā)生的股權(quán)變動。前者包括股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓、股權(quán)贈與等。后者如股權(quán)繼承等。第二，根據(jù)受讓人的身份不同可以分為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓。前者是指同一公司股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。后者是指股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非股東第三人。第三，根據(jù)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)是否可以分割轉(zhuǎn)讓分為部分轉(zhuǎn)讓和全部轉(zhuǎn)讓。前者是指股東將股份部分轉(zhuǎn)讓給受讓人或者將股份分割后轉(zhuǎn)讓給多個受讓人。后者是指股東將其持有的股份全部轉(zhuǎn)讓給同一受讓人。

 

（二）有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的理論基礎(chǔ)

 

從各國或地區(qū)公司立法的規(guī)定看，無論何種類型的公司，股東的出資均可轉(zhuǎn)讓，但因公司的性質(zhì)不同，法律對股東出資轉(zhuǎn)讓的限制也不同。有限責任公司是指依公司法設(shè)立，由不超過一定人數(shù)的股東出資組成，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部的債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。有限責任公司是由為數(shù)不多的彼此信賴的股東組成，股東之間相互信賴是公司運行的基礎(chǔ)，而且股東多參與公司經(jīng)營管理。有限責任公司雖然具有資合性，但因股東人數(shù)不多，股東又重視相互間的聯(lián)系，因此也具有人合性。為了維持公司股東彼此信賴的需要，股東出資的轉(zhuǎn)讓受到較為嚴格的限制。

 

二、我國《公司法》72條對有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制

 

（一）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓及其限制

 

《公司法》第72條第1款規(guī)定："有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。"這條規(guī)定很明顯地體現(xiàn)出有限責任公司的人合性特征。從本質(zhì)上看，有限責任公司是資本的聯(lián)合，但有限責任公司的資本聯(lián)合具有封閉性的特點，尤其是某些高科技企業(yè)，股東的選擇往往不是看資本的充裕程度，而是關(guān)注股東的財產(chǎn)狀況、個人能力和人身信賴。在有限責任公司內(nèi)部的股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓，并不會破壞公司的人合性基礎(chǔ)，因為雖然股東的出資比例和權(quán)利分配會受到一定程度的影響，但股東之間的信賴關(guān)系并不會受到損害。所以只要這種股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓在比例、價格、時間等事項上達成一致，其他股東沒有干涉的必要。

 

對于股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，《公司法》沒有規(guī)定明確的限制，但該條第4款規(guī)定："公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的從其規(guī)定。"本款規(guī)定應(yīng)該是對前款規(guī)定的例外規(guī)定。這意味著公司章程可以對股東相互轉(zhuǎn)讓其股權(quán)作出限制。公司章程屬于公司自治規(guī)則，體現(xiàn)了股東的共同意志，只要不違背公司法和其他法律的強制性規(guī)范，就應(yīng)當肯定其效力。因此，如果公司章程對股東相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出了限制性規(guī)定，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓不得違反該規(guī)定。從司法實踐上看，這一規(guī)定也是很有必要的。因為雖然股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓并不會影響有限責任公司的人合性特征和股東之間的人身信賴關(guān)系，但卻涉及到股東出資比例和股東權(quán)力的重新分配，這意味著在公司內(nèi)部話語權(quán)和股東地位的重新整合，進而影響到股東權(quán)益的實現(xiàn)。

 

（二）外部轉(zhuǎn)讓及其限制

 

由于股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓可能影響到有限責任公司的人合性特征，因此，對于股東向外部第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，公司法作出了嚴格限制。《公司法》72條對股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓規(guī)定了如下限制：

 

1、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。所謂"其他股東過半數(shù)同意"，是指股東人數(shù)的過半數(shù)，并不要求其他股東所持出資額也要超過半數(shù)。由于有限責任公司本身具有較強的人合性特征，股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓可能致使這種人合性喪失，從而危及公司的存亡。因此，公司法對股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓作了較多的限制。

 

2、股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意。這是對股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓的形式要件的規(guī)定。《公司法》第72條第2款要求出讓股權(quán)的股東以書面方式征求其他股東的同意。如果股東沒有發(fā)出書面通知征求其他股東的同意，發(fā)生爭議時，則可能會承擔不利的法律后果。

 

3、如果其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)，則視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。公司法雖然對股東對外部第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出了限制，但是并不意味著禁止。若股東既不同意轉(zhuǎn)讓又不購買，有限責任公司的股權(quán)就喪失財產(chǎn)權(quán)可轉(zhuǎn)讓性的主要特征。

 

4、第72條第3款規(guī)定，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。本條確定了現(xiàn)有股東的"優(yōu)先購買權(quán)"，所謂優(yōu)先購買權(quán)，是指股權(quán)出讓人以外的股東，享有在同等條件下優(yōu)先購買轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的權(quán)利。此種優(yōu)先購買權(quán)是一種選擇權(quán)，股東既可以行使也可以放棄。賦予股東以優(yōu)先購買權(quán)，同樣是為了維護有限責任公司人合性的特點而做出的設(shè)計。但是，這種權(quán)利是以在"同等條件下"為限制的。這里的"條件"指股權(quán)轉(zhuǎn)讓方提出的對價，主要指股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價金及其他附加條件，只有本公司其他股東購買出售股權(quán)的條件低于公司以外的受讓人所出條件時，才可以將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的人。

 

《公司法》第72 條第2、3 款規(guī)定了股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)遵守的法定程序。從法條的立法目的上考慮，這兩款規(guī)定意在平衡股東利益和公司利益。股東利益和公司利益的平衡又可以從兩方面考慮，一是平衡轉(zhuǎn)讓股權(quán)之股東與公司本身的利益；二是平衡轉(zhuǎn)讓股權(quán)之股東以外的其他股東之間的利益。

 

首先，股權(quán)向外部轉(zhuǎn)讓，意味著股權(quán)外流，新的股東加入公司，有限責任公司基于信賴關(guān)系的人合性特征被破壞。這勢必給公司的經(jīng)營管理帶來一定程度上的變動。為了保護公司利益不受股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的影響，《公司法》首先規(guī)定內(nèi)部股東過半數(shù)同意的限制性條款，設(shè)置股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的第一重障礙，平衡了股東利益和公司利益。其次，規(guī)定公司內(nèi)部股東對所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)具有優(yōu)先購買權(quán)，為股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓設(shè)置第二重障礙。但根據(jù)第72 條第3款的規(guī)定，"不同意股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)"，設(shè)置了其他股東受讓股權(quán)的強制性條款。這一條款看似合理，實際并不周全，尤其股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及到股東實際利益，在其他股東不同意股權(quán)外流，本身又沒有購買力的情況下，這一條款的規(guī)定就容易造成公司僵局的現(xiàn)象。另外，第3 款"同等條件"的規(guī)定，似乎平衡了轉(zhuǎn)讓股權(quán)之股東和其他股東的利益，但"同等條件"的標準如何確定？是通過股份價格還是另有標準，公司法沒有明確規(guī)定。從實踐上看，在轉(zhuǎn)讓股份之股東與第三人有意向簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，股份價格并不是唯一影響因素，還可能涉及其他方面的利益，從而造成股份價格虛高或者虛低的情形出現(xiàn)。股價虛高，有意向的其他股東礙于自身購買實力不夠不得不同意第三人進入公司權(quán)力結(jié)構(gòu)；而股價虛低，其他股東爭先受讓，則會造成轉(zhuǎn)讓股份之股東的利益損失。這都是實踐中可能出現(xiàn)的問題。第三，《公司法》第72 條第2、3 款的規(guī)定與第4 款規(guī)定的關(guān)系問題。從立法邏輯看，第4 款規(guī)定強調(diào)了公司章程的重要性，肯定了公司自治權(quán)和公司法私法屬性的回歸。但假如公司章程為了公司和股東利益做出與前款截然不同的規(guī)定時，如何在公司自治與法律權(quán)威之間形成平衡？是以前款規(guī)定為底線還是可以超越前款規(guī)定？

 

三、對《公司法》第72條有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的完善

 

1、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓會造成公司股東之間權(quán)力結(jié)構(gòu)的調(diào)整，從而對公司股東之間人合性產(chǎn)生影響，故內(nèi)部轉(zhuǎn)讓有限制的必要。新公司法第 72 條第 1 款規(guī)定："有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。"該條第 4 款規(guī)定："公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。"這種約定限制的立法例，不適應(yīng)當前中國商人自治傳統(tǒng)缺乏的實際。所以，公司法應(yīng)以任意性規(guī)范設(shè)計出內(nèi)部轉(zhuǎn)讓限制制度，再由當事人通過公司章程加以選擇。第一，規(guī)定股東向其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東，且該通知義務(wù)不得通過章程約定免除。第二，其他股東自接到書面通知之日起三十日內(nèi)，有權(quán)主張購買。若有超過轉(zhuǎn)讓股東與擬受讓股東以外的其他股東人

 

數(shù)一半的股東主張購買，則應(yīng)協(xié)商確定各自購買比例。協(xié)商不成，按照轉(zhuǎn)讓時各自出資比例行使購買權(quán)。若沒有超過一半的股東主張購買，則應(yīng)尊重轉(zhuǎn)讓股東與受讓股東意思自治，允許其自由轉(zhuǎn)讓。第三，為其他股東主張購買權(quán)設(shè)置期限，如果自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為放棄購買意愿。第四，如果章程就股東答復(fù)期限與內(nèi)部轉(zhuǎn)讓限制有其他規(guī)定的，則適用章程規(guī)定。

 

2、對"同等條件"的認定，可通過司法解釋確定，股東優(yōu)先行使權(quán)的"同等條件"主要指股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格條件和支付方式，同時適當考慮轉(zhuǎn)讓股東與第三人約定的價外的從給付義務(wù)。對于先買權(quán)股東無法履行，且對合同訂立確有影響的從給付義務(wù)，在該從給付義務(wù)可以用貨幣衡量時，應(yīng)由先買權(quán)股東作價補償；如果該義務(wù)無法用貨幣衡量，則不能行使優(yōu)先購買權(quán)。如果該義務(wù)對轉(zhuǎn)讓股東與第三人的合同訂立不產(chǎn)生影響，則有關(guān)該義務(wù)之約定不納入"同等條件"考慮范圍。

 

3、完善股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓同意制度。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的同意主體，由股東調(diào)整為公司，表決權(quán)人是除轉(zhuǎn)讓股東以外的其他股東。去掉現(xiàn)行《公司法》第 72 條第 2 款中的不同意股東不購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)，"視為同意轉(zhuǎn)讓"之規(guī)定，建立強制購買和指定購買制度作為股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓遭公司否決時的救濟方式。首先，完善強制購買制度，明確強制購買價格的確定方式和購買期限：強制購買的價格，應(yīng)由當事人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由共同協(xié)商選定的評估機構(gòu)確定，無法就評估機構(gòu)的選擇達成一致的，任何一方均可請求人民法院指定評估機構(gòu)予以確定；關(guān)于強制購買的期限限制，協(xié)商確定價格的，應(yīng)于公司作出否決股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓之決定之日起的三十日內(nèi)達成協(xié)議；如果需通過評估機構(gòu)予以確定，則應(yīng)在三十日內(nèi)確定評估機構(gòu)，或向人民法院提出指定評估機構(gòu)的請求。同時，為解決反對股東確無能力購買擬轉(zhuǎn)讓之股權(quán)的情況，增加指定購買制度。但應(yīng)規(guī)定對被指定受讓人的選擇，同樣應(yīng)符合股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的同意比例。

 

4、股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)的范圍應(yīng)該予以限制，只能在公司內(nèi)部股東之間按比例行使，而不應(yīng)該受讓部分股權(quán)后，再同意無力購買的部分可以轉(zhuǎn)讓給第三人，否則就可能損害轉(zhuǎn)讓股權(quán)之股東的利益。明確對股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)之態(tài)度。原則上不禁止優(yōu)先購買權(quán)的部分行使，但如果股東主張部分行使優(yōu)先購買權(quán)，導(dǎo)致第三人因份額減少而放棄購買的，則轉(zhuǎn)讓股東有權(quán)要求主張優(yōu)先購買權(quán)的股東受讓全部擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

 

5、明確強制購買義務(wù)的履行期限。新公司法第 72 條規(guī)定，當不同意股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓的股東不履行強制購買義務(wù)時，視為其同意股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。但并未明確規(guī)定強制購買義務(wù)的履行期限，所以如何界定不履行強制購買義務(wù)存在難度。因此，有必要明確強制購買義務(wù)的履行期限。本文認為，可以將股東優(yōu)先購買權(quán)的行使期限規(guī)定為同意股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的決定作出之日起三十日內(nèi)。明確強制購買義務(wù)的履行期限為 30 天，防止剩余股東延遲行使義務(wù)。同時引入公司回購制度，避免剩余股東因購買力不足而被迫同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的局面的出現(xiàn)，從而維護公司的人合性。

 

6、公司章程的規(guī)定應(yīng)該以法律規(guī)定為底線，上述兩方面法律規(guī)定不周延之處，都可以通過公司章程的具體規(guī)定予以補充，但公司章程不得隨意超越法律做出規(guī)定，否則《公司法》關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的各種規(guī)定都不再有實際意義。

 

四、結(jié)論

 

有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制制度是有限責任公司制度的重要組成部分，也是最能突出表現(xiàn)有限責任公司特性的部分。本文以新《公司法》第 72 條為基礎(chǔ)，對有限責任公司協(xié)議股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的基本理論進行了梳理，并嘗試對我國股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)制度提出一些完善建議。無論股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓或外部轉(zhuǎn)讓，立法者在尊重股東自治，賦予公司章程自治權(quán)的同時，均應(yīng)給予適當?shù)牧⒎ㄒ龑?dǎo)。在一定情況下，在尊重轉(zhuǎn)讓雙方意思自治與維護其他股東利益之間，應(yīng)以后者為重，保障其他股東的同等購買權(quán)。對股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓，則需重點完善股東或公司同意權(quán)與其他股東優(yōu)先購買權(quán)的制度設(shè)計。以公司為同意權(quán)主體，結(jié)合資本和人數(shù)決雙重表決機制，既尊重了公司獨立人格，也綜合考慮了有限責任公司資合性與人合性的雙重性質(zhì)；將強制購買與指定購買制度作為轉(zhuǎn)讓同意的救濟制度，可以保證轉(zhuǎn)讓股東在轉(zhuǎn)讓計劃遭否決的情況下，依舊能在較短時間內(nèi)收回出資；而原則上允許部分行使的其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，則與轉(zhuǎn)讓同意制度共同構(gòu)成在股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓時使其他股東得以維護公司人合性的雙重保障。

 

有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制對于推動有限責任公司的長足發(fā)展具有積極和現(xiàn)實的意義，本文已將研究范圍縮小到有限責任公司股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓的限制，但仍由于學(xué)術(shù)能力的限制，對一些問題的討論未十分透徹，因此提出的一些觀點也可能很不成熟。對此，還希望通過以后的學(xué)習繼續(xù)完善。

 

 

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