在我國，夫妻財產(chǎn)制分為法定夫妻財產(chǎn)制和約定夫妻財產(chǎn)制兩種。本文擬就夫妻約定財產(chǎn)制的立法形態(tài)、在我國存在的必要性以及夫妻約定財產(chǎn)制的內(nèi)容和形式、法律效力、法律限制等問題加以探討，以求為日后進一步完善夫妻約定財產(chǎn)制提供一些理論支撐。

一、我國夫妻約定財產(chǎn)制的立法選擇

夫妻約定財產(chǎn)制是指法律允許夫妻以契約的形式約定婚前財產(chǎn)和婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)所有關(guān)系的夫妻財產(chǎn)制度，是夫妻法定財產(chǎn)制的對稱。

我國新婚姻法第十九條第一款規(guī)定“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有或部分各自所有，部分共同所有……沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定?！笨梢娢覈橐龇ú捎玫氖恰斑x擇式的夫妻財產(chǎn)契約制度”。我國婚姻法之所以采取選擇式的夫妻財產(chǎn)約定制，而放棄1980年婚姻法開放式夫妻約定財產(chǎn)制（1980年婚姻法沒有對約定夫妻財產(chǎn)制的類型提出具體的要求，導致實踐中夫妻約定的不規(guī)范、不穩(wěn)定乃至約定財產(chǎn)關(guān)系的混亂無序）。是因為：（1）夫妻財產(chǎn)約定，雖然是婚姻當事人內(nèi)部關(guān)系，涉及夫妻彼此的權(quán)益，但如果夫妻與第三人進行交易，還涉及與第三人的財產(chǎn)關(guān)系，為保證交易安全，在法律上作適度的統(tǒng)一規(guī)定十分必要；（2）從夫妻財產(chǎn)權(quán)益的角度看，提供若干種約

定財產(chǎn)制的類型，可以避免夫妻一方利用經(jīng)濟強勢或知識優(yōu)勢強迫或引誘對方訂立有失公平的條款；（3）從交易安全考慮，如果放任夫妻隨意約定，夫妻財產(chǎn)關(guān)系過于復雜，與之交易的第三人就難以清楚地知曉其財產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容，不利于交易的進行；（4）就目前我國公民的整體素質(zhì)而言，難以滿足無范圍自由約定財產(chǎn)關(guān)系的要求。因此新婚姻法提供了三種財產(chǎn)類型供當事人選擇：一般共同制、限定共同制和分別共同制供當事人選擇。

二、我國夫妻財產(chǎn)約定的法律屬性

關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定的法律性質(zhì)，在學理上不無爭議。爭論的主要障礙在于對婚姻關(guān)系性質(zhì)的確定上。在我國，對“婚姻”界定的通說是“婚姻是指男女雙方以永久共同生活為目的，依法自愿締結(jié)的具有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的兩性結(jié)合”，否認婚姻關(guān)系的締結(jié)的契約性質(zhì)，因而在理論上也就否認夫妻財產(chǎn)約定的契約屬性。

在我國，婚姻實際上是國家依照婚姻立法對男女雙方締結(jié)婚姻關(guān)系的契約進行審查、予以批準，最終在法律上確認男女雙方共同締結(jié)終身共同生活的契約?；趯橐鲞@樣一種認識，我們可以將夫妻財產(chǎn)契約的法律屬性作如下歸結(jié)：

首先，夫妻財產(chǎn)的約定，是確立夫妻財產(chǎn)所有關(guān)系的契約。

夫妻財產(chǎn)的約定，就是男女雙方在婚前或婚后，對于雙方在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)，歸誰所有的意思表示一致的協(xié)議，這種意思表示一致的協(xié)議，當然是一種契約。

其次，夫妻財產(chǎn)的約定，是婚姻契約的從契約。

確立夫妻財產(chǎn)所有關(guān)系的契約，不能獨立存在，只能依附于締結(jié)夫妻關(guān)系的婚姻契約?；橐銎跫s經(jīng)國家審查批準生效，附隨于婚姻契約成立的夫妻財產(chǎn)的約定才能生效。如果當事人在婚前訂立財產(chǎn)契約的，則婚姻契約一旦依法締結(jié)生效，該約定即生效，對雙方當事人均有拘束力，夫妻財產(chǎn)關(guān)系應依約定處理。如果婚姻關(guān)系依法成立以后，雙方才訂立夫妻財產(chǎn)契約，由于婚姻契約已經(jīng)生效，關(guān)于夫妻財產(chǎn)的約定當然也附隨生效。但需要指出的是，該契約只能約束成立以后的夫妻財產(chǎn)關(guān)系，該契約達成前的夫妻財產(chǎn)關(guān)系適用法定財產(chǎn)制。

再次，夫妻財產(chǎn)的約定，是附隨身份行為的契約

夫妻財產(chǎn)的約定，就其內(nèi)容而言是對財產(chǎn)關(guān)系的協(xié)議，但它的基礎(chǔ)是協(xié)議當事人婚姻關(guān)系的合法有效的存在。沒有夫妻關(guān)系的有效確立，就沒有夫妻財產(chǎn)約定的效力，因為夫妻就婚前、婚后財產(chǎn)進行約定，在性質(zhì)上是一種身份行為，具有嚴格的人身依附性。因此，夫妻財產(chǎn)契約不得由他人代理而訂立。限制行為能力人和未成年人訂立夫妻財產(chǎn)契約必須取得法定代理人的同意，這也是各國立法的通例。

夫妻財產(chǎn)約定制雖然是對夫妻財產(chǎn)(法定財產(chǎn)制是基本的夫妻財產(chǎn)制)的補充，但是在適用上，約定財產(chǎn)制卻有著排斥法定財產(chǎn)制的法律效力（即約定優(yōu)先于法定），只要締結(jié)夫妻財產(chǎn)契約的男女雙方合意成立，在他們之間就不再適用法定財產(chǎn)制。因此，夫妻約定財產(chǎn)制與夫妻法定財產(chǎn)制在法律上具有同等地位，是夫妻財產(chǎn)制上的兩大基本制度。

三、我國夫妻財產(chǎn)約定的成立

夫妻訂立財產(chǎn)契約要產(chǎn)生法律效力，必須具備一般法律行為成立的有效要件。我們認為，夫妻間的財產(chǎn)約定應當符合以下條件：

（一）訂立夫妻契約的當事人須有完全民事行為能力

在我國，法定婚姻比具有民事行為能力的年齡要高，因此，從年齡角度，有婚姻行為能力者，即有締結(jié)婚姻財產(chǎn)契約的能力，應無疑義。我國未成年人權(quán)益保障法禁止未成年人的父母或其他監(jiān)護人為未成年人訂立婚約，所以當事人無論是在婚前訂立夫妻財產(chǎn)約定或婚后訂立夫妻財產(chǎn)約定，都不會涉及未成年人的問題。對于精神病人的婚姻行為能力，新婚姻法沒有明文規(guī)定，婚姻法第七條在禁止結(jié)婚的條件中，只是概括地規(guī)定：“有下列情形之一的，禁止結(jié)婚……患有醫(yī)學上認為不應結(jié)婚的疾病?！彼裕瑢W理上認為，不能辨認自己行為的精神病人不得結(jié)婚，當然也就不具有締結(jié)結(jié)婚財產(chǎn)的能力。不能完全辨認自己行為的精神病人，有婚姻行為能力，但在訂立婚姻財產(chǎn)契約時，必須取得法定代理人同意。

訂立夫妻財產(chǎn)必須是當事人親自為的行為，不適用代理的規(guī)定。理由有三：第一，這是一種與當事人身份密切聯(lián)系的法律行為，當事人必須親自實施；第二，夫妻財產(chǎn)契約關(guān)系到當事人雙方重大乃至一生的個人財產(chǎn)利益，關(guān)系到婚姻共同體利益及相關(guān)人的利益（涉及撫養(yǎng)、扶養(yǎng)、贍養(yǎng)等），只有當事人本人才能恰當?shù)毓烙嬙撚喠⑹欠窈线m及其對后果的承受能力；第三，夫妻財產(chǎn)與法定代理人有直接利害關(guān)系，具有利害關(guān)系的人依法也不適合擔任當事人的代理人去訂立夫妻財產(chǎn)契約

（二）訂立夫妻財產(chǎn)契約須當事人雙方意思表示真實

夫妻在訂立財產(chǎn)契約時，意思表示不真實包括以下幾種情形：

（1）真意保留。又稱單獨虛偽表示，指表意人故意隱瞞其真意，所作出的表示行為并不反映真實意思，是一種自知并非真實的意思表示。譬如，夫或妻在對方親友面前為示心胸大度，表示某某財產(chǎn)歸對方所有，此項意思表示雖有表示行為，表意人都不希望發(fā)生效力，也不準備履行所發(fā)生的義務(wù)，關(guān)于真意保留力，通說認為真意保留原則上有效，表意人應受該表示約束，但該真意保留為相對人明知時，該表意行為無效。

（2）虛偽表示。又稱偽裝表示，是指表意人與相對人的行為虛假的意思表示。譬如，夫妻為了達到逃避債務(wù)的目的而離婚，雙方約定將夫妻財產(chǎn)全部歸一方所有。對于虛偽表示力，通說認為表意人與相對人通謀所為的意思表示原則上無效，但為保證交易安全，不得以其無效對抗善意第三人。

（3）錯誤。錯誤是指表意人為表意時，因認識不正確或欠缺認識，以致內(nèi)心的真實意思與外部的表現(xiàn)行為不一致。譬如夫與妻在訂立財產(chǎn)契約時，舊財產(chǎn)的數(shù)量計算錯誤或誤寫了約定的內(nèi)容等等，在傳統(tǒng)民法上，嚴格區(qū)分錯誤和誤解。前者指表意人非故意的表示與意思不一致；后者指相對人對于意思表示了錯誤。我國民法不作類似區(qū)分在關(guān)于重大誤解的規(guī)定中，規(guī)定了錯誤和誤解所包含的內(nèi)容，并將其效力規(guī)定為可撤銷。

夫妻在訂立財產(chǎn)契約時，意思表示不自由包括：欺詐、脅迫和乘人之危三種情形。對于夫妻訂立財產(chǎn)契約有欺詐、脅迫情形存在時，如果該契約未損害國家利益的，依合同法的規(guī)定，受欺詐、受脅迫的一方可在法定期間請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以撤銷。對于乘人之危，合同法規(guī)定，如對有急迫需要或處于危難環(huán)境的一方有損害的，也可以撤銷約定。

（三）夫妻訂立財產(chǎn)契約的內(nèi)容不能超越雙方所享有的財產(chǎn)權(quán)利范圍

夫妻訂立財產(chǎn)契約所涉及的財產(chǎn)，只能是夫妻婚前一方所有的財產(chǎn)，或婚后夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的共同財產(chǎn)。

婚姻法第十九條規(guī)定“夫妻之間約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！痹摋l規(guī)定只涉及夫妻所有財產(chǎn)中的“婚前財產(chǎn)”，至于其他“夫妻一方的財產(chǎn)”，如對“一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費”、“一方專用的生活物品”以及“其他應當歸一方的財產(chǎn)或者以共同財產(chǎn)購置的用于滿足配偶一方的職業(yè)需要的書籍、工具等財產(chǎn)；國家機關(guān)和企事業(yè)單位等有關(guān)組織為鼓勵或表揚夫妻一方而獎勵給夫妻一方帶有紀念意義的獎?wù)隆ⅹ勂纺芊窦右约s定，立法上仍是一個空白。筆者認為上述所列的夫妻特有的財產(chǎn)，不宜作為夫妻財產(chǎn)約定對象。因為上述財產(chǎn)與夫妻一方的身份密切相連，且用途特定。夫妻財產(chǎn)約定的內(nèi)容不得規(guī)避養(yǎng)老養(yǎng)幼等法定義務(wù)，不得損害國家、集體和他人的合法權(quán)益，也不得為了逃避對第三人的債務(wù)或企圖剝奪第三人應享有的繼承權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利而作約定。

（四）夫妻財產(chǎn)約定須經(jīng)申報登記程序確認

訂立夫妻財產(chǎn)約定是一種要式行為，不僅關(guān)系到當事人雙方和其他家庭成員的切身利益，而且涉及家庭以外第三人的經(jīng)濟權(quán)益，為保護交易安全應當履行一定的程序，以達公示、公信之效力。新婚姻法對夫妻財產(chǎn)約定是否須申報登記公示未作明確規(guī)定。有學者認為，由于經(jīng)濟條件、觀念及習慣等影響，婚姻當事人訂立夫妻財產(chǎn)契約要經(jīng)過公示程序，有些不切實際。我們建議在制定民法典時應增加夫妻約定財產(chǎn)的登記程序，具體方法可以參照韓、日的模式，夫妻約定財產(chǎn)者，婚前約定者，應于婚姻登記時，將夫妻財產(chǎn)契約的內(nèi)容予以登記，并將其書面形式附于登記檔案中備案；婚后約定財產(chǎn)契約者，也應到婚姻登記機關(guān)登記、備案。

（五）訂立夫妻財產(chǎn)契約應具備形式要件

夫妻財產(chǎn)約定是婚姻當事人通過一定方式將其意思表示出來，因而約定行為的形式具有明顯的法律意義。新婚姻法第十九條第一款規(guī)定，夫妻財產(chǎn)約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用婚姻法第十七條、第十八條的規(guī)定。由此可見，夫妻財產(chǎn)制約定必須采用書面形式，采用口頭形式或其他形式無效。夫妻財產(chǎn)約定之所以采用書面形式，主要是基于以下三方面的考慮：（1）夫妻財產(chǎn)約定涉及夫妻雙方切身的經(jīng)濟利益，對夫妻雙方婚后的生活及婚姻本身關(guān)系至大，應該慎重進行。（2）夫妻財產(chǎn)約定是一種存續(xù)期間相當長的約定，這種約定也可能會伴隨夫妻終身，如果采用口頭形式極易因事過境遷或者漫長歲月的經(jīng)過產(chǎn)生記憶不準確而影響權(quán)利和義務(wù)的確定，引發(fā)爭議。書面形式根據(jù)明顯，證據(jù)清楚，可以使當事人的權(quán)利義務(wù)明確，對預防爭議有很大好處。（3）夫妻財產(chǎn)約定往往涉及第三人的利益，口頭形式及其他形式不便于第三人查核確定。

四、夫妻財產(chǎn)約定的法律效力

（一）夫妻財產(chǎn)約定的生效時間

夫妻財產(chǎn)關(guān)系從屬于夫妻身份關(guān)系，因此，凡在婚前訂立的約定，于結(jié)婚登記時一并予以登記的，應于雙方結(jié)婚登記之日起生效，如該約定在婚后訂立，則于登記之日起生效。如果夫妻財產(chǎn)約定采用了書面形式，但未作登記，雙方對約定內(nèi)容又無疑義的，夫妻雙方約定的生效時間為其生效時間。

為了適應我國社會經(jīng)濟生活的多樣性和人們的不同需要，允許婚姻當事人對約定附加條件和期限，即既可以附加生效條件或期限，也可以附加解除條件或期限，只是附加的條件也不得違背國家法律和社會公序良俗。

（二）夫妻財產(chǎn)約定的效力范圍

夫妻財產(chǎn)約定的效力，可分為對內(nèi)效力和對外效力兩個方面。（1）夫妻財產(chǎn)約定的對內(nèi)效力，主要是指該約定對婚姻關(guān)系當事人的拘束力。其基本的效力，就在于夫妻財產(chǎn)約定依法成立并生效，即在配偶間及其繼承人間發(fā)生財產(chǎn)約定的物權(quán)效力，婚姻關(guān)系當事人受此物權(quán)效力的約束。（2）夫妻財產(chǎn)約定的對外效力，是指夫妻對婚姻財產(chǎn)的約定可否對抗第三人。夫妻財產(chǎn)約定通常是在沒有外力介入的前提下，由婚姻當事人自愿訂立，其是特定主體間的法律行為。因此約定的效力并不當然及于第三人，只有在第三人明知的情況下，才對第三人具有抗辯力。新婚姻法第十九條第三款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?！庇纱丝梢钥闯觯蚱挢敭a(chǎn)約定，凡第三人事先知道該契約的，具有對抗第三人的法律效力；反之，第三人不知道夫妻有財產(chǎn)約定的，婚姻當事人的財產(chǎn)契約不得對抗第三人。

我們認為，依現(xiàn)行婚姻法第十九條第三款的規(guī)定，尚不足以確定夫妻財產(chǎn)約定的對外效力。因為婚姻法沒有強制要求婚姻當事人對其約定要履行公示程序，而婚姻當事人對其財產(chǎn)的約定（包括變更、廢止等），均可在婚姻內(nèi)部“秘密”進行，他人無從知曉。因此，為了維護交易安全和第三人的利益，我國夫妻財產(chǎn)約定對第三人的抗辯力也應以公示方式登記，即規(guī)定夫妻財產(chǎn)約定經(jīng)登記者，方產(chǎn)生對外效力，未經(jīng)合法登記者，不產(chǎn)生對外效力。

五、夫妻財產(chǎn)約定自由的限制

夫妻財產(chǎn)約定的性質(zhì)為夫妻財產(chǎn)契約，依契約自由原則，締結(jié)還是不締結(jié)這種契約，締結(jié)什么內(nèi)容的夫妻財產(chǎn)契約，是在婚前締結(jié)還是在婚后締結(jié)這種契約，夫妻財產(chǎn)締結(jié)后是否變更、解除，應該由當事人自主決定。但各國都根據(jù)各自的國情，對夫妻財產(chǎn)約定自由作了不同的立法限制。我國新婚姻法對夫妻財產(chǎn)約定行為采取了概括性的規(guī)定，諸多問題未有明確規(guī)定，因此，有必要在理論上加以探討研究。

（一）對夫妻財產(chǎn)約定的時間應否限制

我國婚姻法對夫妻財產(chǎn)約定的時間未作規(guī)定，有學者認為，從尊重約定當事人的權(quán)利和當前實際需要出發(fā)，以不加限制為宜。但我們認為，夫妻約定的時間，可以在結(jié)婚前、結(jié)婚時或婚姻關(guān)系存續(xù)期間。作這樣的限制性規(guī)定，是因為夫妻財產(chǎn)契約是隸屬于婚姻契約的從契約，其法律效力取決于婚姻契約的效力，婚姻契約生效之時，也就是夫妻財產(chǎn)約定生效之日。

（二）對夫妻財產(chǎn)約定內(nèi)容的應否限制

我國婚姻法對此未作明文規(guī)定。我們認為，夫妻在對其財產(chǎn)約定時，既可約定采取何種財產(chǎn)制，也可約定某財產(chǎn)歸誰所有；既可對財產(chǎn)的所有權(quán)進行約定，也可對財產(chǎn)的使用權(quán)、收益權(quán)及處分權(quán)進行約定。但婚姻當事人作上述約定時，不得超越當事人雙方所享有的財產(chǎn)權(quán)利范圍，不得規(guī)避贍養(yǎng)老人等法律義務(wù)，不得損害國家、集體和他人的合法權(quán)益。不得違背善良社會風俗。

（三）夫妻財產(chǎn)約定是否允許變更或撤銷

確認夫妻約定財產(chǎn)制是法律對婚姻當事人財產(chǎn)權(quán)的尊重和保護，而且夫妻財產(chǎn)關(guān)系是一種動態(tài)的法律關(guān)系，夫妻就財產(chǎn)約定后，情況發(fā)生重大變化，原約定內(nèi)容不再適應婚姻當事人，或者繼續(xù)適用原約定顯失公平時，應允許當事人變更或撤銷原約定。但是，變更或撤銷財產(chǎn)契約，必須履行與締結(jié)契約相同的程序，必須經(jīng)雙方一致同意，沒有變更或撤銷的一致意思表示，夫妻財產(chǎn)契約不能變更或撤銷，繼續(xù)發(fā)生法律效力。如果約定變更或撤銷的內(nèi)容會影響第三人的利益時，則須取得第三人的同意，同時，這種變更或撤銷應以書面形式作出，并履行相應的公示程序。

隨著我國社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，人民生活水平提高，直接表現(xiàn)在夫妻財產(chǎn)關(guān)系變化上，就是私有財產(chǎn)量的增加，社會財富觀念的轉(zhuǎn)變，個人主體意識、權(quán)利意識、獨立意識的覺醒，為順應這種歷史發(fā)展趨勢，不斷完善我國現(xiàn)行的夫妻約定制度，也是時代要求的必然。