近年來，我國未成年人違法犯罪居高不下，監(jiān)護立法不完善是個重要原因，尤其是關于監(jiān)護人不依法履行監(jiān)護職責的刑事責任規(guī)定太過簡單，導致對被監(jiān)護人的監(jiān)護不力，被監(jiān)護人脫管。所謂監(jiān)護人違反監(jiān)護職責的刑事責任，一般認為包括兩種情形：一是監(jiān)護人侵犯被監(jiān)護人利益所應當承擔的刑事責任；二是監(jiān)護人因被監(jiān)護人致人損害所應當承擔的刑事責任。筆者就此談一談自己初步的思考。

一、監(jiān)護人侵害被監(jiān)護人利益的刑事責任

對監(jiān)護人侵害被監(jiān)護人利益的刑事責任立法，法國、德國、日本等不僅規(guī)定有專門的罪名（如德國刑法規(guī)定有違背撫養(yǎng)義務罪、違背監(jiān)護和教養(yǎng)義務罪等），以及適用的補充刑罰（如剝奪監(jiān)護人資格、罰金刑）,而且將監(jiān)護人以被監(jiān)護人為對象實施犯罪這一情形規(guī)定為某些罪名的從重、加重量刑情節(jié)，刑法保護的力度較大（如遺棄未成年人罪，法國刑法規(guī)定最高可處30年徒刑）。特別是對監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責的犯罪，有較詳細規(guī)定，如法國刑法將監(jiān)護人(包括法人)不履行監(jiān)護職責致被監(jiān)護人合法權益遭受侵害的三種情形規(guī)定為犯罪：一是監(jiān)護人對15歲以下的未成年人不予撫養(yǎng)或照護，致其健康受到損害的，處7年監(jiān)禁并科10萬歐元罰金；致受害人死亡的，處30年徒刑；二是監(jiān)護人拒不履行法定義務，致其未成年子女身體健康、安全、精神或教育受到嚴重損害的，處2年監(jiān)禁并科3萬歐元罰金；三是當被監(jiān)護人是兒童時，監(jiān)護人不為其進行入學注冊的處6個月監(jiān)禁，并處7.5萬歐元罰金。

而我國的相關立法則過于簡單，刑法保護力度嚴重不足：一是刑法保護的范圍過于狹小。刑法只規(guī)定了虐待罪和遺棄罪兩個罪名，僅對監(jiān)護人直接侵害被監(jiān)護人利益的兩種行為給予刑法保護，既沒有涵蓋監(jiān)護人直接侵害被監(jiān)護人利益的全部行為，也沒有對監(jiān)護人履行監(jiān)護職責失職是否構成犯罪作出規(guī)定。二是對遺棄罪和虐待罪的規(guī)定存在缺陷。刑法規(guī)定的兩罪的犯罪主體僅限于有撫養(yǎng)義務的人，要求行為人和被害人必須是家庭成員，而且行為必須達到“情節(jié)惡劣”才構成犯罪，對虐待罪更規(guī)定“第一款罪，告訴的才處理”，反映國家公權力的介入十分謹慎。三是關于兩罪法定刑的規(guī)定沒有層次，而且偏輕。虐待罪的法定刑最高只有七年有期徒刑，遺棄罪的法定刑最高只有五年有期徒刑，與外國法相比明顯偏輕，根本不足以震懾那些實施虐待、遺棄行為的監(jiān)護人。

遺棄罪和虐待罪是刑法懲罰監(jiān)護人違反監(jiān)護職責行為，保護被監(jiān)護人權益，保障被監(jiān)護人擁有安全、平等、幸福的生存、生活環(huán)境的最基本、最重要的手段。為此，筆者建議我國刑法應從以下幾個方面加以修改和完善：一是在附加刑中增設“剝奪監(jiān)護權”的資格刑，對侵害被監(jiān)護人權益、構成刑事犯罪的監(jiān)護人或單獨適用，或與主刑并處。二是完善遺棄罪和虐待罪兩罪立法。（1）擴大兩罪的犯罪主體。將兩罪的主體界定為“負有撫養(yǎng)義務的人或監(jiān)護人”，即不要求行為人和被害人之間必須是家庭成員關系。（2）降低兩罪追究刑事責任的“門檻”。刑法規(guī)定行為人實施遺棄、虐待行為只有達到“情節(jié)惡劣”方構成犯罪，而“情節(jié)惡劣”程度上接近于或相當于“最嚴重”，究竟什么樣的行為才算，其實并沒有一個確定的標準，實踐中很難把握和認定。建議將“情節(jié)惡劣”改為“情節(jié)嚴重”，這樣更合乎立法用語習慣。（3）加重兩罪的法定刑，并區(qū)分三個層次：情節(jié)嚴重，構成犯罪的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，單處或并處剝奪監(jiān)護資格的附加刑；造成被害人重傷或永久殘疾的，處五年以上有期徒刑，并處剝奪監(jiān)護資格的附加刑；造成被害人死亡的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑，并處剝奪監(jiān)護資格的附加刑。（4）增加適用罰金刑。如果監(jiān)護人同時是負有撫養(yǎng)義務的人，還可以單處或并處罰金的附加刑。罰金應充作被害人的生活、教育、治療等費用，如被害人死亡，罰金應作為國家監(jiān)護的基金。三是在一般主體實施的犯罪如故意傷害、故意殺人、強奸等犯罪中，將監(jiān)護人利用自己的特殊身份、地位和權利對被監(jiān)護人實施犯罪的情形規(guī)定為從重處罰的情節(jié)。

二、監(jiān)護人因被監(jiān)護人致人損害所應承擔的刑事責任

我國未規(guī)定被監(jiān)護人致人損害時監(jiān)護人要承擔刑事責任，理論界有兩種觀點：一種觀點認為，監(jiān)護人的責任以民事責任為限，被監(jiān)護人應負的刑事責任應由其本人承擔，不存在追究監(jiān)護人刑事責任的問題；另一種觀點認為，若被監(jiān)護人犯罪給他人、集體或國家造成重大損失，可考慮追究監(jiān)護人的刑事責任。

筆者贊同第二種觀點，主要基于兩點理由：一是如監(jiān)護人明知被監(jiān)護人的行為可能造成危害社會的后果而放任這種后果的發(fā)生，監(jiān)護人的行為符合故意犯罪的特征，應追究監(jiān)護人的刑事責任；二是監(jiān)護人履行監(jiān)護職責是法律規(guī)定的義務，監(jiān)護人不履行對被監(jiān)護人的監(jiān)護職責就是對法律規(guī)定義務的違反，也符合不作為犯罪的特點，追究其刑事責任也于法有據(jù)。但在追究監(jiān)護人的這種刑事責任時，筆者認為同時應當充分考慮監(jiān)護職責的“公益性”特點，堅持慎重的態(tài)度，防止挫傷、打擊具備監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人的積極性。具體可在犯罪構成上嚴格限制，即主觀上必須要求監(jiān)護人履行監(jiān)護職責上有故意或重大過失，客觀上必須要求被監(jiān)護人的行為給他人、集體或國家造成重大損失。筆者建議，在我國刑法中增設監(jiān)護人履行監(jiān)護職責失職罪。相應條文可設計為：監(jiān)護人不履行或不適當履行監(jiān)護職責致使被監(jiān)護人受到他人的侵害，造成被監(jiān)護人人身嚴重傷害、財產重大損失的；或者監(jiān)護人不履行或不適當履行監(jiān)護職責致使被監(jiān)護人侵害他人、集體或國家利益，造成人身重大傷害或財產重大損失的，處三年以下有期徒刑、拘役或管制，并處或單處罰金。