為妥善審理好執(zhí)行異議之訴案件，統(tǒng)一執(zhí)法尺度，江蘇高院民一庭經(jīng)過深入調(diào)研，廣泛征求意見，形成了《執(zhí)行異議之訴案件審理指南》，并于2015年7月2日印發(fā)，供全省法院參考。

　　近年來 ，執(zhí)行異議之訴案件數(shù)量增幅較大，審理中出現(xiàn)了很多新情況、新問題。為妥善審理好執(zhí)行異議之訴案件，統(tǒng)一法律適用，省法院民一庭在深入調(diào)研和綜合論證的基礎(chǔ)上，就執(zhí)行異議之訴案件審理中的一些疑難問題制定本指南，供全省各級法院參考。需要說明的是，本指南僅就《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）第二百二十七條規(guī)定的執(zhí)行異議之訴作出解答，對《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《民訴法解釋》）規(guī)定的執(zhí)行分配方案異議之訴將另行研究并適時作出疑難問題解答。

　　1、受理執(zhí)行異議之訴案件應(yīng)當(dāng)符合哪些條件？根據(jù)《民事訴訟法》第一百一十九條、第二百二十七條以及《民訴法解釋》第三百零五條、第三百零六條的規(guī)定，案外人、申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴，必須符合下列條件：

　　（一）執(zhí)行異議之訴必須在執(zhí)行過程中，即在執(zhí)行程序開始后、針對執(zhí)行標(biāo)的的強制執(zhí)行程序終結(jié)前提起。

　　（二）案外人、申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴必須經(jīng)過執(zhí)行異議審查的前置程序，即執(zhí)行法院已經(jīng)作出執(zhí)行異議審查的裁定，案外人或申請執(zhí)行人對裁定不服的，可以提起執(zhí)行異議之訴。

　　（三）案外人、申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴必須有明確的訴訟請求，即要求停止執(zhí)行或繼續(xù)執(zhí)行。案外人提起執(zhí)行異議之訴的，可以同時提出確權(quán)的訴訟請求；申請執(zhí)行人不能同時提出對執(zhí)行標(biāo)的進行確權(quán)的訴訟請求。

　　（四）案外人、申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴必須有具體的事實和理由。

　　（五）案外人、申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的理由必須是針對執(zhí)行標(biāo)的的實體權(quán)利提出異議，而不是針對執(zhí)行行為提出異議。

　　（六）案外人、申請執(zhí)行人提出的訴訟請求必須與作為執(zhí)行依據(jù)的生效裁判無關(guān)，即執(zhí)行標(biāo)的物與作為執(zhí)行依據(jù)的生效裁判所確定的標(biāo)的物不能是同一標(biāo)的物。

　　（七）執(zhí)行異議之訴必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)提起，即案外人、申請執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)自執(zhí)行異議裁定送達之日起十五日內(nèi)提起執(zhí)行異議之訴。

　　案外人或申請執(zhí)行人提起的執(zhí)行異議之訴不符合上述條件的，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

　　2、執(zhí)行異議之訴案件如何確定管轄法院？根據(jù) 《 民訴法解釋 》 第三百零四條的規(guī)定，執(zhí)行異議之訴案件應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行法院管轄。對于提級執(zhí)行、指定執(zhí)行、委托執(zhí)行的案件，案外人或申請執(zhí)行人對執(zhí)行異議裁定不服提起執(zhí)行異議之訴的，應(yīng)當(dāng)由作出中止執(zhí)行或駁回異議裁定的人民法院管轄。

　　3、如何確定審理執(zhí)行異議之訴案件的職能分工？根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定，在執(zhí)行異議之訴案件中，案外人提出的執(zhí)行異議與作為執(zhí)行依據(jù)的原生效法律文書無關(guān)。因此，執(zhí)行異議之訴案件在人民法院內(nèi)部的職能分工，并不取決于原生效法律文書所確定的法律關(guān)系，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案外人提出阻卻執(zhí)行的實體權(quán)利的性質(zhì)及法律關(guān)系，由相應(yīng)的審判庭進行審理。

　　4、針對哪些執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行可以提起執(zhí)行異議之訴？人民法院的執(zhí)行依據(jù)不僅包括由人民法院作出的判決書、裁定書、調(diào)解書等生效法律文書，還包括仲裁機關(guān)作出的仲裁裁決書和仲裁調(diào)解書、公證機關(guān)作出的具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書等依照法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他生效法律文書。在人民法院執(zhí)行上述生效法律文書的過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議，人民法院作出執(zhí)行異議裁定后，案外人或申請執(zhí)行人不服裁定，且其異議與作為執(zhí)行依據(jù)的生效法律文書無關(guān)的，均可以依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定提起執(zhí)行異議之訴。

　　5、對訴訟保全措施能否提起執(zhí)行異議之訴？案外人對人民法院作出的訴訟保全裁定不服的，應(yīng)當(dāng)依照《民訴法解釋》第一百七十二條的規(guī)定向作出保全裁定的人民法院申請復(fù)議。案外人提起執(zhí)行異議之訴的，應(yīng)當(dāng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

　　6、案外人能否針對輪候查封提起執(zhí)行異議之訴？根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》（以下簡稱《查封、扣押、凍結(jié)規(guī)定》）第二十八條第一款的規(guī)定，輪候查封、扣押、凍結(jié)自登記在先的查封、扣押、凍結(jié)解除時自動生效。因此，在登記在先的查封被解除或執(zhí)行完畢之前，輪候查封并不能實際產(chǎn)生查封的效力，案外人不能針對輪候查封提起執(zhí)行異議之訴，而只能針對首查封提起執(zhí)行異議之訴。如果案外人堅持針對輪候查封提起執(zhí)行異議之訴的，應(yīng)當(dāng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

　　7、被執(zhí)行人下落不明的，如何確定其在執(zhí)行異議之訴案件中的訴訟主體地位？根據(jù) 《 民訴法解釋 》 第三百零七條的規(guī)定，被執(zhí)行人在執(zhí)行異議之訴案件中的訴訟地位應(yīng)當(dāng)根據(jù)其是否反對案外人或者申請執(zhí)行人的權(quán)利主張分別予以確定。被執(zhí)行人下落不明，無法對案外人或者申請執(zhí)行人的訴訟請求表明意見的，應(yīng)當(dāng)將其列為共同被告。

　　8、案外人不服執(zhí)行異議裁定，能否單獨提起確認(rèn)之訴？執(zhí)行過程中，案外人以其對執(zhí)行標(biāo)的享有實體權(quán)利為由提出執(zhí)行異議，人民法院裁定駁回其異議后，案外人仍然不服的，既可以提起執(zhí)行異議之訴，并可在執(zhí)行異議之訴案件中同時提出確認(rèn)其實體權(quán)利的訴訟請求；也可以單獨提起確認(rèn)之訴。

　　案外人向有管轄權(quán)的人民法院單獨提起確認(rèn)之訴的，不能產(chǎn)生阻卻執(zhí)行的法律效果。如果案外人既要單獨提起確認(rèn)之訴，又要對執(zhí)行產(chǎn)生影響，就應(yīng)當(dāng)向執(zhí)行法院提起確認(rèn)之訴。

　　人民法院在審理確認(rèn)之訴案件的過程中，應(yīng)當(dāng)注意對訴訟標(biāo)的物是否被人民法院采取強制執(zhí)行措施進行審查，以防止案外人通過確認(rèn)之訴惡意串通規(guī)避執(zhí)行、侵害債權(quán)人利益。在訴訟標(biāo)的已被人民法院查封、扣押的情況下，當(dāng)事人在確認(rèn)之訴案件審理中自愿達成調(diào)解協(xié)議，要求人民法院出具調(diào)解書的，原則上不予準(zhǔn)許，人民法院應(yīng)當(dāng)在審理后依法作出判決。

　　9、案外人不服執(zhí)行異議裁定，能否在執(zhí)行異議之訴案件中一并提出給付之訴的訴訟請求？案外人在執(zhí)行異議之訴案件中同時提出要求被執(zhí)行人繼續(xù)履行合同、交付標(biāo)的物或支付違約金等給付之訴的訴訟請求的，因其與阻卻執(zhí)行的訴訟目的無關(guān)，不屬于執(zhí)行異議之訴案件的審理范圍，在執(zhí)行異議之訴案件審理中應(yīng)當(dāng)不予理涉，案外人可以就此另行主張權(quán)利。

　　10、案外人依據(jù)執(zhí)行標(biāo)的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的仲裁裁決提起執(zhí)行異議之訴的，如何處理？執(zhí)行過程中，案外人依據(jù)執(zhí)行標(biāo)的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的仲裁裁決提起執(zhí)行異議之訴，主張享有所有權(quán)等實體權(quán)利并要求停止執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)參照《民事訴訟法》第二百三十七條第三款的規(guī)定，對仲裁裁決進行審查。對仲裁裁決已經(jīng)確認(rèn)案外人享有所有權(quán)等足以阻卻執(zhí)行的實體權(quán)利的，原則上應(yīng)當(dāng)支持案外人停止執(zhí)行的訴訟請求；但如確有證據(jù)證明案外人并不享有對執(zhí)行標(biāo)的的實體權(quán)利，或者案外人與被執(zhí)行人存在惡意串通損害其他債權(quán)人利益、妨害執(zhí)行秩序情形的，對其停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)當(dāng)不予支持。

　　上述所指的查封、扣押、凍結(jié)包括在訴前保全、訴訟保全和執(zhí)行程序中人民法院所采取的強制執(zhí)行措施。

　　11、案外人依據(jù)執(zhí)行標(biāo)的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效裁判文書（包括判決書、裁定書和調(diào)解書）提起執(zhí)行異議之訴的,如何處理？執(zhí)行過程中，案外人依據(jù)執(zhí)行標(biāo)的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效裁判文書提起執(zhí)行異議之訴，主張享有所有權(quán)等實體權(quán)利并要求停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形進行處理：

　　（一）另案生效裁判文書系就案外人與被執(zhí)行人之間的權(quán)屬糾紛以及租賃、借用、保管等不以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)屬為目的的合同糾紛，裁判執(zhí)行標(biāo)的權(quán)屬歸于案外人，或者向案外人返還執(zhí)行標(biāo)的的，原則上應(yīng)當(dāng)支持案外人停止執(zhí)行的訴訟請求。如果申請執(zhí)行人認(rèn)為該生效裁判文書內(nèi)容錯誤，且符合《民事訴訟法》第五十六條或者第二百二十七條規(guī)定的受理條件的，可以依法提起第三人撤銷之訴或案外人申請再審之訴。

　　（二）另案生效裁判文書系就案外人與被執(zhí)行人之間除前項所列合同之外的債權(quán)糾紛，裁判被執(zhí)行人向案外人履行債務(wù)、交付執(zhí)行標(biāo)的的，因案外人所享有的僅僅是債權(quán)，而非物權(quán)，并不因此享有足以阻卻執(zhí)行的實體權(quán)利，故對其提出的停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)當(dāng)不予支持。但案外人屬于《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》）第二十八條、第二十九條所規(guī)定的不動產(chǎn)買受人或商品房買受人，且其享有的債權(quán)符合該解釋規(guī)定的構(gòu)成要件的，對案外人停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)當(dāng)予以支持。

　　上述所指的查封、扣押、凍結(jié)包括在訴前保全、訴訟保全和執(zhí)行程序中人民法院所采取的強制執(zhí)行措施。

　　12、執(zhí)行異議之訴案件審理中，案外人既對執(zhí)行行為提出異議，又對執(zhí)行標(biāo)的提出異議時如何處理？案外人既對執(zhí)行行為提出異議，又對執(zhí)行標(biāo)的提出異議的，人民法院在執(zhí)行異議之訴案件中僅對執(zhí)行標(biāo)的異議進行審理，對執(zhí)行行為異議應(yīng)當(dāng)不予理涉。對于案外人對執(zhí)行行為提出的異議，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十五條的規(guī)定申請執(zhí)行復(fù)議。

　　13、執(zhí)行異議之訴案件審理中發(fā)現(xiàn)人民法院在執(zhí)行異議裁定中對救濟途徑告知錯誤的，如何處理？人民法院在審理執(zhí)行異議之訴案件過程中，發(fā)現(xiàn)案外人系針對執(zhí)行行為提出異議，而執(zhí)行部門在執(zhí)行異議裁定中告知案外人、申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，并向案外人、申請執(zhí)行人釋明通過執(zhí)行復(fù)議或執(zhí)行監(jiān)督程序解決。

　　人民法院在審理執(zhí)行異議之訴案件過程中，發(fā)現(xiàn)案外人系針對執(zhí)行依據(jù)提出異議，即認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，而執(zhí)行部門告知案外人提起執(zhí)行異議之訴的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，并向案外人釋明依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定申請再審。

　　14、執(zhí)行異議之訴案件審理期間執(zhí)行程序終結(jié)的，如何處理？執(zhí)行異議之訴案件審理期間，如果發(fā)生申請執(zhí)行人的債權(quán)通過其他方式得到清償?shù)刃虑闆r，導(dǎo)致針對執(zhí)行標(biāo)的的強制執(zhí)行程序終結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)向案外人釋明撤回起訴；案外人不同意撤回起訴的，裁定終結(jié)訴訟。案外人如果要求對執(zhí)行標(biāo)的確認(rèn)所有權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向其釋明另行提起訴訟。

　　15、執(zhí)行異議之訴案件審理期間，作為執(zhí)行依據(jù)的原生效法律文書被提起再審的，如何處理？執(zhí)行異議之訴案件審理期間，作為執(zhí)行依據(jù)的生效判決、裁定或調(diào)解書被提起再審的，執(zhí)行異議之訴案件應(yīng)當(dāng)中止審理，等待再審案件的處理結(jié)果決定繼續(xù)審理還是終結(jié)訴訟。

　　16、案外人系購買商品房的消費者，其針對登記在被執(zhí)行的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)名下的商品房提起執(zhí)行異議之訴的，如何處理？購買商品房的消費者與房地產(chǎn)開發(fā)商簽訂商品房買賣合同后，尚未取得商品房產(chǎn)權(quán)，其所購商品房被作為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的財產(chǎn)強制執(zhí)行的，商品房購買者可以根據(jù)最高人民法院《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》相關(guān)規(guī)定，以其享有的權(quán)利足以排除執(zhí)行為由提出執(zhí)行異議，在執(zhí)行異議被駁回后，可以提起執(zhí)行異議之訴。人民法院在審理時，經(jīng)審理符合下列條件的，應(yīng)予支持：

　　（一）在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同且已辦理商品房預(yù)售登記。

　　（二）案外人簽訂房屋買賣合同的相對方是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)；

　　（三）所購商品房系用于居住且案外人名下無其他用于居住的房屋。其中 ，“ 案外人名下無其他用于居住的房屋 “ 是指在人民法院查封之前，案外人、案外人的配偶及其未成年子女名下均無用于居住的房屋。

　　（四）已支付的價款超過合同約定總價款的百分之五十。

　　17、案外人系被拆遷人，其針對登記在被執(zhí)行人（拆遷人）名下的房屋提起執(zhí)行異議之訴的，如何處理？根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第七條的規(guī)定，在拆遷人作為被執(zhí)行人的案件中，對尚未辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的拆遷安置房進行強制執(zhí)行的，已經(jīng)簽訂了拆遷補償安置協(xié)議的被拆遷人（案外人）在執(zhí)行異議被駁回后，可以提起執(zhí)行異議之訴。經(jīng)審理確認(rèn)拆遷人與被拆遷人在人民法院查封之前已經(jīng)簽訂合法有效的拆遷補償安置協(xié)議，并且在拆遷補償安置協(xié)議中明確約定了拆遷用房的具體位置、用途，能夠明確指向執(zhí)行標(biāo)的的，因其已享有足以對抗第三人的特殊債權(quán)，對被拆遷人停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)當(dāng)予以支持。

　　18、人民法院對被執(zhí)行人購買但尚未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)的房屋實施預(yù)查封的情形下，案外人請求解除合同返還房屋，并提起執(zhí)行異議之訴的，應(yīng)如何處理？根據(jù)《民訴法解釋》第三百一十二條第二款的規(guī)定，案外人在執(zhí)行異議之訴案件中同時提出確認(rèn)其權(quán)利的訴訟請求的，人民法院可以在判決中一并作出裁判。據(jù)此，在執(zhí)行異議之訴案件中，案外人除了可以提出確權(quán)的訴訟請求外，不得提出解除合同等其他訴訟請求。因此，人民法院對被執(zhí)行人購買但尚未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)的房屋采取預(yù)查封措施的情形下，案外人請求依據(jù)合同約定或法律規(guī)定解除合同返還房屋的，不能直接提起執(zhí)行異議之訴，而必須先行提出解除合同之訴，在合同依法解除后方可依據(jù)生效法律文書提出執(zhí)行異議和執(zhí)行異議之訴。

　　19、案外人以其與被執(zhí)行人之間存在借名買房關(guān)系為由主張對登記在被執(zhí)行人名下的執(zhí)行標(biāo)的停止執(zhí)行的，如何處理？人民法院針對登記在被執(zhí)行人名下的房屋實施強制執(zhí)行，案外人以其與被執(zhí)行人存在借名登記關(guān)系，其系房屋實際所有權(quán)人為由，請求對該標(biāo)的物停止執(zhí)行并確認(rèn)所有權(quán)的，原則上不予支持。但是案外人有充分證據(jù)證明被執(zhí)行人只是名義產(chǎn)權(quán)人、案外人才是真正產(chǎn)權(quán)人，且不違反國家利益、社會公共利益的除外。在此類案件的審判實踐中，要對借名登記關(guān)系成立與否從嚴(yán)審查，防止被執(zhí)行人與案外人以此為由逃避債務(wù)、規(guī)避執(zhí)行。

　　20、執(zhí)行異議之訴案件審理中，發(fā)現(xiàn)執(zhí)行標(biāo)的是違法建筑的，如何處理？案外人以其對執(zhí)行標(biāo)的享有阻卻執(zhí)行的實體權(quán)利為由提起執(zhí)行異議之訴，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)該執(zhí)行標(biāo)的是違法建筑的，人民法院對該執(zhí)行異議之訴案件應(yīng)當(dāng)不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

　　21、購買特殊動產(chǎn)未辦理過戶登記的案外人提起執(zhí)行異議之訴，要求停止執(zhí)行的，如何處理？人民法院針對登記在被執(zhí)行人名下的機動車、船舶等特殊動產(chǎn)實施強制執(zhí)行，案外人以其在查封前已經(jīng)購買了該特殊動產(chǎn)為由提起執(zhí)行異議之訴，要求對該執(zhí)行標(biāo)的停止執(zhí)行的，原則上不予支持。但經(jīng)審理具備下列條件的，對案外人停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)予支持：

　　（一）案外人與被執(zhí)行人在人民法院查封之前已簽訂合法有效的機動車、船舶書面買賣合同；

　　（二）案外人在人民法院查封之前已向被執(zhí)行人支付了全部價款；

　　（三）案外人在人民法院查封之前已實際占有并使用該機動車或船舶；

　　（四）案外人對未辦理所有權(quán)過戶登記手續(xù)沒有過錯。

　　22、案外人以其與被執(zhí)行人之間存在機動車掛靠經(jīng)營關(guān)系為由提起執(zhí)行異議之訴，要求對登記在被執(zhí)行人名下的機動車停止執(zhí)行的，如何處理？根據(jù)我國對道路運輸?shù)男姓芾硪螅跈C動車營運行業(yè)普遍存在掛靠經(jīng)營的情況。掛靠經(jīng)營的機動車在實踐中通常存在兩種情形：一是運輸企業(yè)出資購買車輛，將車輛運輸經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給個人，由個人掛靠在運輸企業(yè)從事道路運輸；二是個人出資購買車輛，掛靠在運輸企業(yè)，以運輸企業(yè)作為車主辦理車輛所有權(quán)登記。因此，人民法院針對登記在被執(zhí)行人名下的機動車、船舶等特殊動產(chǎn)標(biāo)的物實施強制執(zhí)行，案外人以其與被執(zhí)行人之間存在掛靠經(jīng)營關(guān)系為由主張停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形處理。對屬于上述第一種情形的，機動車的名義所有權(quán)人與實際所有權(quán)人均為運輸企業(yè)，掛靠人僅享有機動車經(jīng)營權(quán)，對其停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)當(dāng)不予支持；對屬于第二種情形的，存在機動車名義所有權(quán)人與實際所有權(quán)人相脫離的情況，如果經(jīng)審理查明案外人確系執(zhí)行標(biāo)的物的實際所有權(quán)人的，對其停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)予支持。

　　23、掛靠在承包人名下承攬工程的實際施工人以其系工程款的實際債權(quán)人為由提起執(zhí)行異議之訴的，如何處理？人民法院針對建設(shè)工程發(fā)包人應(yīng)給付承包人的工程款到期債權(quán)實施強制執(zhí)行，實際施工人以其與承包人之間存在掛靠關(guān)系、其應(yīng)享有工程款債權(quán)為由提起執(zhí)行異議之訴的，應(yīng)當(dāng)不予支持。實際施工人可以根據(jù)合同相對性原則，向承包人主張債權(quán)。

　　24、案外人以其享有建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)為由提起執(zhí)行異議之訴的，如何處理？建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的本質(zhì)是以建設(shè)工程的交換價值擔(dān)保工程款債權(quán)的實現(xiàn)，也就是說，建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)只是一種順位權(quán)，不能達到阻卻執(zhí)行的效果。因此，人民法院對建設(shè)工程采取強制執(zhí)行措施時，案外人不能以其對該建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)為由提起執(zhí)行異議之訴要求停止執(zhí)行，而只能在執(zhí)行程序中向執(zhí)行法院提出優(yōu)先受償?shù)闹鲝垺Ｈ绻麍?zhí)行法院以案外人不享有優(yōu)先受償權(quán)為由對其主張不予支持的，由于優(yōu)先受償權(quán)屬于主債權(quán)的從權(quán)利，需要在主債權(quán)確定、且符合優(yōu)先受償權(quán)條件的前提下方可行使，故案外人可以另行提起訴訟主張實現(xiàn)建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)。案外人提起訴訟的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行。

　　25、擔(dān)保物權(quán)人作為案外人提起執(zhí)行異議之訴的，如何處理？擔(dān)保物權(quán)的目的是以擔(dān)保財產(chǎn)的交換價值擔(dān)保債權(quán)的履行，并不享有排除強制執(zhí)行的效力，因此，擔(dān)保物權(quán)人不能提起執(zhí)行異議之訴。即使執(zhí)行法院的強制執(zhí)行行為影響到擔(dān)保物權(quán)人的權(quán)利行使，亦屬于《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定的執(zhí)行行為異議，應(yīng)當(dāng)通過執(zhí)行復(fù)議程序解決，擔(dān)保物權(quán)人提起執(zhí)行異議之訴的，應(yīng)當(dāng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。如果執(zhí)行法院以案外人不享有擔(dān)保物權(quán)為由對其主張不予支持的，由于擔(dān)保物權(quán)屬于主債權(quán)的從權(quán)利，需要在主債權(quán)確定、且享有擔(dān)保物權(quán)的前提下方可行使，故案外人可以另行提起訴訟主張實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。案外人提起訴訟的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行。

　　26、承租人作為案外人提起執(zhí)行異議之訴的，如何處理？

　　根據(jù)”買賣不破租賃“的原則，承租人租賃的標(biāo)的物被人民法院執(zhí)行拍賣時，并不必然導(dǎo)致租賃權(quán)消滅，因此，承租人并不當(dāng)然有權(quán)提起執(zhí)行異議之訴。如果法院在執(zhí)行過程中并不否定承租人享有的租賃權(quán)，承租人只是對執(zhí)行法院要求其騰退房屋的執(zhí)行行為有異議的，屬于《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定的執(zhí)行行為異議，應(yīng)當(dāng)通過執(zhí)行復(fù)議程序解決，承租人提起執(zhí)行異議之訴的，應(yīng)當(dāng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。但如果執(zhí)行法院否定承租人租賃權(quán)的成立或存續(xù)的，因涉及實體權(quán)利的爭議，承租人主張其享有足以阻卻執(zhí)行的租賃權(quán)的，在執(zhí)行異議被駁回后，可以提起執(zhí)行異議之訴。在該執(zhí)行異議之訴案件的審理中，對承租人租賃權(quán)的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形進行處理：

　　（一）關(guān)于租賃與查封的問題。承租人在人民法院采取查封等保全或執(zhí)行措施之前已經(jīng)與被執(zhí)行人簽訂了合法有效的房屋租賃合同，且已按約支付租金，并實際占有使用租賃物的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “ 先租賃后查封”。此時，承租人享有的租賃權(quán)適用“買賣不破租賃 “ 的原則，執(zhí)行法院在對該租賃物采取拍賣等執(zhí)行措施時，如果影響到承租人租賃權(quán)的行使，對承租人要求停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)當(dāng)予以支持。

　　承租人在人民法院采取查封等保全或執(zhí)行措施之后，與被執(zhí)行人簽訂房屋租賃合同的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “ 查封后租賃 “ 。根據(jù)《查封、扣押、凍結(jié)規(guī)定》第二十六條第一款規(guī)定，被執(zhí)行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)所作的移轉(zhuǎn)、設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)或者其他有礙執(zhí)行的行為，不得對抗申請執(zhí)行。因此，承租人在法院采取訴訟保全或執(zhí)行措施之后取得租賃權(quán)的，不得以其租賃權(quán)對抗申請執(zhí)行人，其主張停止執(zhí)行的，不予支持。

　　（二）關(guān)于租賃與抵押的問題。承租人在債權(quán)人設(shè)立抵押權(quán)之前已經(jīng)與被執(zhí)行人簽訂了合法有效的房屋租賃合同，且已按約支付租金，并實際占有使用租賃物的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “ 先租賃后抵押 “ 。根據(jù)《物權(quán)法》第一百九十條規(guī)定，訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響，執(zhí)行法院根據(jù)抵押權(quán)人的申請，在對該租賃物采取拍賣等執(zhí)行措施時，如果影響到承租人租賃權(quán)的行使，對承租人要求停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)當(dāng)予以支持。

　　承租人在債權(quán)人設(shè)立抵押權(quán)之后，與被執(zhí)行人簽訂房屋租賃合同的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為”先抵押后租賃“。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，承租人不得以其租賃權(quán)對抗申請執(zhí)行人（即抵押權(quán)人），其要求停止執(zhí)行的，不予支持。

　　27、作出執(zhí)行依據(jù)的生效裁判并未判決夫妻一方債務(wù)為夫妻共同債務(wù)，執(zhí)行法院以所涉?zhèn)鶆?wù)系夫妻共同債務(wù)為由對夫妻共同財產(chǎn)采取強制執(zhí)行措施，被執(zhí)行人的配偶以該債務(wù)非夫妻共同債務(wù)為由提起執(zhí)行異議之訴的，如何處理？作為執(zhí)行依據(jù)的生效裁判確定的債務(wù)人為夫妻一方，執(zhí)行法院以所涉?zhèn)鶆?wù)系夫妻共同債務(wù)而查封、扣押、凍結(jié)夫妻共同財產(chǎn)，被執(zhí)行人的配偶以執(zhí)行依據(jù)確定的債務(wù)不屬于夫妻共同債務(wù)為由提出異議的，是對人民法院采取執(zhí)行措施的財產(chǎn)主張排除執(zhí)行的實體權(quán)利，在執(zhí)行異議被駁回后，可以提起執(zhí)行異議之訴。但如果配偶一方未參加訴訟，生效裁判確認(rèn)該債務(wù)系夫妻共同債務(wù)的，配偶一方以該債務(wù)非夫妻共同債務(wù)提出執(zhí)行異議被駁回的，因該異議與生效裁判具有直接關(guān)聯(lián)，配偶一方只能對作為執(zhí)行依據(jù)的生效裁判向人民法院申請再審；配偶一方提起執(zhí)行異議之訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理，已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

　　28、申請執(zhí)行人提起許可執(zhí)行之訴的，如何處理？

　　案外人以其對執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除執(zhí)行的實體權(quán)利為由提起執(zhí)行異議，執(zhí)行法院裁定中止執(zhí)行后，申請執(zhí)行人不服提起執(zhí)行異議之訴請求對執(zhí)行標(biāo)的繼續(xù)執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由案外人就其對執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強制執(zhí)行的實體權(quán)利承擔(dān)舉證證明責(zé)任。對于審理申請執(zhí)行人許可執(zhí)行之訴案件中的其他問題，同樣適用本指南中關(guān)于案外人停止執(zhí)行之訴的相關(guān)規(guī)定。

　　29、執(zhí)行異議之訴案件的案件受理費如何收取？

　　執(zhí)行異議之訴案件應(yīng)當(dāng)依據(jù)《訴訟費用交納辦法》第十三條第一項規(guī)定，按照財產(chǎn)案件標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)當(dāng)事人請求停止或許可執(zhí)行的執(zhí)行標(biāo)的物的財產(chǎn)金額或者價額計算。